Судья Кирпиченко И.М.
Судья – докладчик Сахарова Е.И. По делу № 22-1520/11
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕг. Иркутск 20 апреля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе: председательствующего судьи Поповой Г.А.,
судей Сахаровой Е.И., Шовкомуда А.П.,
при секретаре Криворучко К.Г.
рассмотрела в судебном заседании 20 апреля 2011 года уголовное дело по кассационной жалобе (основной и дополнениям к ней) осуждённого Розенцвейга Е.Н. на приговор .... городского суда Иркутской области от ДД.ММ.ГГГГ, которым
Розенцвейг Е.Н., <данные изъяты>, ранее судимый:
1.19 апреля 2005 года мировым судьей судебного участка .... по ч.1 ст. 159 УК РФ к штрафу в размере 2500 рублей (наказание не исполнено);
2. 04 октября 2005 года .... городским судом по ст. 30 ч.3 – 158 ч.2 пп. «а», «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;
3. 22 сентября 2010 года .... городским судом по ст. 159 ч.2 УК РФ к 2 годам лишения свободы. В силу ст. 74 ч.5, 70 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 04 октября 2005 года и окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы,
осуждён по ст. 69 ч.5 УК РФ путём частичного сложения наказания по настоящему приговору и наказания, назначенного приговором .... городского суда от 22 сентября 2010 года окончательно назначено к отбытию наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Наказание, назначенное приговором мирового судьи 19 апреля 2005 года в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.
Срок наказания исчислен со дня провозглашения приговора, то есть с 22 октября 2010 года.
Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Розенцвейга Е.Н. под стражей с 20 июня 2010 года по 21 октября 2010 года.
По делу разрешёны гражданские иски. Постановлено взыскать с Розенцвейга Е.Н. в пользу Л. 7990 рублей, В. 90800 рублей.
Заслушав доклад судьи Сахаровой Е.И., объяснение осуждённого Розенцвейга Е.Н. посредством видеоконференц-связи, поддержавшего доводы кассационной жалобы и дополнений к жалобе, просившего о применении Федерального закона № 26-ФЗ от 7 марта 2010 года и пересмотре ранее постановленного приговора, выступление адвоката Фроловой Л.И. в интересах осуждённого Розенцвейга Е.Н., поддержавшей его кассационную жалобу и дополнения к жалобе, мнение прокурора Гайченко А.А. об оставлении кассационной жалобы об отмене приговора, о пересмотре ранее постановленного приговора без удовлетворения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Приговором суда Розенцвейг Е.Н. признан виновным и осуждён за грабёж, то есть открытое хищение чужого имущества, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья человека, совершённое 02 января 2010 года в период времени с 20.00 часов до 20 часов 30 минут в .... в отношении потерпевшего Л., а также за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину, совершённую 02 мая 2010 года в период времени с 14.00 часов до 18.00 часов в .... в отношении потерпевшей В..
В судебном заседании Розенцвейг Е.Н. вину в предъявленном обвинении признал частично, от дачи подробных показаний по существу предъявленного обвинения по преступлению, предусмотренному ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ, отказался, воспользовавшись ст. 51 Конституции РФ.
В кассационной жалобе (основной и дополнениях к ней) осуждённый Розенцвейг Е.Н. считает приговор незаконным и необоснованным, а назначенное наказание – чрезмерно суровым, поскольку судом не в полном объёме учтены смягчающие наказание обстоятельства. Считает, что в отношении него нарушены принципы назначения наказания в связи с неприменением положений ст. 158 ч.3 УК РФ, поскольку у него отсутствовал умысел на совершение кражи, что подтверждает потерпевшая В.. Также оспаривает правильность квалификации его действий по ст. 161 ч.2 п. «г» УК РФ. Выражает несогласие с характеристикой участкового уполномоченного в отношении него. Ссылается, что ему был вручен заранее вынесенный и напечатанный приговор. Выражает несогласие с размером исковых требований, заявленных потерпевшей, при этом считает их завышенными. Ссылается на обвинительный уклон суда при рассмотрении уголовного дела. Считает показания свидетелей по делу недопустимыми доказательствами, поскольку они заинтересованы в исходе дела. Излагая указанные доводы, просит приговор отменить либо смягчить назначенное наказание, при этом учесть изменения, внесённые в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом № 26 –ФЗ от 7 марта 2011 года « О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации».
В возражениях на кассационную жалобу осуждённого Розенцвейга Е.Н. государственный обвинитель Кармишин Ю.В. считает доводы жалобы необоснованными, при этом подробно излагает свою позицию.
В возражениях на кассационную жалобу осуждённого Розенцвейга Е.Н. потерпевшая В. считает приговор суда законным и обоснованным, а доводы жалобы осуждённого – несостоятельными.
Изучив материалы уголовного дела, выслушав стороны, проверив и обсудив доводы кассационной жалобы, возражений на жалобу, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению, исходя из следующего.
Выводы суда о виновности осуждённого Розенцвейга Е.Н. в совершении преступлений, за которые он осуждён, основаны на всесторонне исследованной в судебном заседании достаточной совокупности доказательств, подробно изложенных в приговоре, получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст.ст.17, 88 УПК РФ.
Все обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, в соответствии со ст. 73 УПК РФ, включая место совершения преступлений, судом установлены верно.
Розенцвейг Е.Н. суду показал, что в ходе с драки с Л., он два раза ударил Л., последний упал на землю, после чего поднялся и убежал. Сам он увидел на земле сотовый телефон, выпавший из кармана Л., взял его себе, в последующем продал.
Из показаний Розенцвейга Е.Н. на предварительном следствии суд установил, что он помогал строить дом В.. 2 мая 2010 г., когда в ограде строящегося дома оставались члены его бригады, муж В., он пошёл в квартиру В. спросить деньг за работу. Поскольку В. не отозвалась, он прошёл в квартиру, обнаружил спящую потерпевшую и совершил кражу драгоценностей из шкатулки (.т. 1 л.д.183-185)
Суд обоснованно положил в основу обвинительного приговора показания Розенцвейга Е.Н. в той части, в которой они нашли подтверждение иными исследованными доказательствами и не противоречат им, при этом отверг доводы осуждённого о том, что он подобрал телефон с земли.
Из показаний Л. суд установил, что после того, как он упал на земле от нанесённых ударов, Розенцвейг Е.Н. забрал у него телефон и зарядное устройство, игнорируя просьбы о возврате телефона.
Данные показания потерпевшего согласуются с показаниями свидетелей М., Б. о том, что Л. пришёл домой избитый, сообщил о том, что Розенцвейг Е.Н. ударил его, отобрал телефон и зарядное устройство.
Вопреки доводам кассационной жалобы показания свидетелей М., Б. приняты судом как достоверные доказательства. Ссылка в жалобе о заинтересованности свидетелей и недостоверности их показаний не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Данных о заинтересованности указанных свидетелей, а также свидетелей Г., К., И., А., З., Ж., Е., Д. в исходе дела, об оговоре подсудимого, не установлено судом, не усматривает таковых и судебная коллегия по доводам кассационной жалобы.
Из протокола судебного заседания видно, что ходатайства, заявленные в судебном заседании, разрешались судом и по ним принимались правильные решения. Оценка причинённого потерпевшей В. ущерба в сумме 90800 рублей изложена в приговоре, с приведением достаточных данных, подтверждающих выводы суда. С выводами суда соглашается и судебная коллегия.
Из материалов уголовного дела следует, что судом предпринимались достаточные меры к вызову в судебное заседание свидетеля А., однако осуществить принудительный привод указанного свидетеля не представилось возможным (т.2 л.д. 46). Показания свидетеля А., данные на предварительном следствии, оглашены судом в порядке ст. 281 УПК РФ с согласия сторон (т.2 л.д. 50).
Выводы суда о наличии умысла на совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, совершённого с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину, мотивированы в приговоре и подтверждаются исследованными судом показаниями самого Розенцвейга Е.Н. на предварительном следствии, показаниями потерпевшей В., свидетелей З., Ж., протоколом проверки показаний на месте и другими доказательствами, изложенными в приговоре и получившими оценку суда.
Вопреки доводам кассационной жалобы потерпевшая В. показывала, что без её ведома Розенцвейг Е.Н. не имел права входить в её квартиру. В ходе следствия Розенцвейг Е.Н. также не отрицал, что зашёл в квартиру без ведома потерпевшей, удостоверившись, что потерпевшая спит, зашёл в комнату, где находилась шкатулка, и забрал драгоценности.
Соглашаясь с выводами суда о доказанности вины осуждённого и правильности квалификации его действий по ч. 5 ст. 69 УК РФ.
При назначении наказания суд учёл характер и степень общественной опасности совершённых преступлений, данные о личности виновного, обстоятельства смягчающие наказание – наличие несовершеннолетнего ребёнка, признание вины, отсутствие отягчающих обстоятельств.
Основаниям не доверять сведениям в отношении осуждённого, имеющимся в материалах уголовного дела, в том числе и характеристике участкового уполномоченного у суда не имелось, не имеется таких оснований и у судебной коллегии.
Суд в полной мере учёл обстоятельства, смягчающие наказание и не установил обстоятельств, позволяющих применить ст. 62 УК РФ. У судебной коллеги нет оснований не согласиться с выводами суда.
Выводы суда о назначении наказания, связанного с лишением свободы, судом мотивированы. Сомневаться в выводах суда у судебной коллегии нет оснований.
С доводом об обвинительном уклоне суда судебная коллегия согласиться не может. Из протокола судебного заседания видно, что судебное заседание проходило в строгом соответствии с соблюдением требований ст. 15 УПК РФ. Судья, сохраняя беспристрастность, предоставлял сторонам равные возможности в представлении и исследовании доказательств, ходатайства разрешались в соответствии с уголовно – процессуальным законом.
С доводами кассационной жалобы осуждённого о том, что ему был вручен заранее вынесенный и напечатанный приговор, судебная коллегия согласиться не может, так как они голословны, на материалах уголовного дела не основаны. Как следует из протокола судебного заседания, заслушав последнее слово подсудимого, суд удалился в совещательную комнату для постановления приговора, о чём председательствующий объявил присутствующим в зале судебного заседания. По выходу суда из совещательной комнаты приговор вынесен и провозглашён.
Доводы кассационной жалобы осуждённого о том, что потерпевший Л. путался в своих показаниях в судебном заседании, ссылаясь на то, что был пьян и точного момента кражи сотового телефона не помнит; не установлено место совершения преступления; показания потерпевших и свидетелей искажены; не отражены в протоколе его ходатайства о вызове свидетеля А., а также выдаче постановления от 10 октября 2010 года; суд не учёл наличие у него ребёнка, как смягчающее вину обстоятельство; ему несвоевременно выдана копия протокола судебного заседания; ему не был своевременно продлён срок содержания под стражей при поступлении уголовного дела в суд; ему несвоевременно была вручена копия постановления о продлении срока содержания под стражей; в протоколе судебного заседания имеются изменения и дополнения как со стороны потерпевших, так и со стороны свидетелей; не отражены его ходатайства, заявленные в судебном заседании; в протоколе судебного заседания не отражено, что в судебном заседании судья неоднократно отвлекалась на телефонные разговоры и выражалась нецензурной бранью в его адрес; в судебном заседании не установлена стоимость золотых изделий; судья не мотивировала, почему ею была принята сторона обвинения и отклонена сторона защиты, расценены как замечания на протокол судебного заседания, рассмотрены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.
Что же касается просьбы, высказанной в заседании судебной коллегии о приведении приговора .... городского суда от 22.09.2010 года в соответствие с Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03. 2011 г., то она не подлежит удовлетворению, поскольку разрешается в ином процессуальном порядке.
Просьба о зачёте в сроки лишения свободы в кратном размере времени содержания под стражей несостоятельна, как не основанная на положениях закона.
Нарушений судом требований уголовного и уголовно – процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора, не установлено.
Вместе судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Федеральным законом № 26 –ФЗ от 7 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», изменена санкция ч.2 ст. 161 УК РФ, исключено указание о назначении за указанные преступления минимального размера наказания от двух лет лишения свободы.
В связи с этим судебная коллегия считает возможным на основании положений ст. 69 ч. 5 УК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор .... городского суда Иркутской области ДД.ММ.ГГГГ в отношении Розенцвейга Е.Н. изменить.
На основании Федерального закона № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года снизить назначенное Розенцвейгу Е.Н. наказание: по ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание снизить до 4 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу – удовлетворить частично.
Председательствующий
Судьи