Судья Калашникова Т.А. Судья-докладчик Кулишова О.М. дело № 22-2050/11 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Иркутск 25 мая 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе председательствующего судьи Поповой Г.А., судей Кулишовой О.М., Шовкомуд А.П., при секретаре Крапивине Е.Н. рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело с кассационным представлением государственного обвинителя Косаревой А.А., кассационными жалобами осужденного Васина Д.Н. на приговор .... районного суда Иркутской области от 21 февраля 2011 года, которым: Васин Д.Н., .... .... .... .... ...., ранее судимый: 2 ноября 2000 года .... районным судом по п.б,г ч.2 ст.158, п.б.в,д ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; 22 января 2003 года .... районным судом по ст.70 УК РФ к 6 годам 10 месяцам свободы, постановлением .... городского суда от 24 октября 2005 года приговор приведен в соответствие с ФЗ-162 от 8.12. 2003 года, окончательный срок наказания снижен до 5 лет 3 месяцев лишения свободы, освобожден 20 декабря 2006 года условно- досрочно на 1 год 1 месяц 29 дней; 20 июля 2007 года .... районным судом по п.а ч.3 ст.158, ст. 70 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, освобожден 11 ноября 2009 года по отбытии срока наказания, 1 марта 2010 года .... районным судом по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год, постановлением .... районного суда от 21 сентября 2010 года условное осуждение отменено, с направлением в исправительную колонию строгого режима для отбывания наказания, осужден по ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору .... районного суда от 1 марта 2010 года в виде 2 лет лишения свободы окончательно назначено 3 года лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии особого режима, срок наказания исчислен с 21 февраля 2010 года. Мера пресечения подписка о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Воротников И.А., .... .... .... .... .... ...., ранее судимый: 7 мая 2004 года .... районным судом по ч.3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожден 13 января 2006 года по отбытии срока наказания; 22 марта 2007 года .... районным судом по ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, освобожден 15 августа 2008 года по отбытии срока наказания, осужден по ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года, возложена обязанность являться раз в месяц в уголовно – исполнительную инспекцию на отметку, встать на учет в .... центр занятости населения. Заслушав доклад судьи Кулишовой О.М., пояснения осужденного Васина Д.Н., адвоката Скуй Е.М., поддержавших доводы кассационных жалоб и согласившихся с кассационным представлением в части доводов о неправильном применении уголовного закона, несправедливости назначенного Воротникову И.А. наказания, адвоката Цирлина А.Л. об оставлении кассационного представления без удовлетворения, мнение прокурора Гуриной В.Л. об изменении приговора, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Приговором суда Васин Д.Н. и Воротников И.А. признаны виновными в тайном хищении чужого имущества, принадлежащего С. на сумму 3000 рублей, по предварительному сговору группой лиц, с незаконным проникновением в жилище. Преступление совершено 1 марта 2010 года в период времени с 12 до 15 часов в .... Иркутской области при изложенных в приговоре обстоятельствах. Осужденные Васин Д.Н. и Воротников И.А. в судебном заседании вину в совершении преступления признали полностью. В кассационном представлении государственный обвинитель Косарева А.А., раскрывая положения ст.70 УК РФ присоединил Васину неотбытую часть наказания по приговору от 1 марта 2010 года в виде 2 дет лишения свободы, которое является общим наказанием по названному приговору. Таким образом, присоединил неотбытое наказание полностью. Просит приговор отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение. В кассационных жалобах осужденный Васин Д.Н. с приговором не согласен, считает его незаконным, необоснованным и несправедливым. Не зачтен срок содержания под стражей с 18.08.2010 года по 21.02. 2011 года, чем ухудшено его положение. Не приняты во внимание смягчающие обстоятельства, предусмотренный п.а,и ст.64 УК РФ. Просит приговор отменить, смягчить наказание, пересмотреть приговор на основании Федерального закона от 7 марта 2011 года. В возражении на кассационную жалобу Васина Д.Н. осужденный Воротников И.А. указывает на согласие с приговором, считает изложенные Васиным Д.Н. доводы необоснованными. В возражении на кассационную жалобу осужденного Васина Д.Н. государственный обвинитель Косарева А.А. с изложенными в ней доводами не согласна, суд в приговоре указал все смягчающие обстоятельства, обоснованно учел в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений, не усмотрел оснований для применения ст.62, ч.1 ст.228 УК РФ не имеется, Воротников И.А. вину признал в ходе судебного следствия. Сведения о личности осужденных учтены в полной мере. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления государственного обвинителя и кассационных жалоб осужденного Васина Д.Н., судебная коллегия приходит к следующим выводам. Решение суда о виновности Воротникова И.А. и Васина Д.Н. и квалификации их действий не оспаривается, и сомнений у судебной коллегии не вызывает. Обсуждая вопрос о наказании, судебная коллегия находит, что оно назначено осужденным в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ, суд учел все обстоятельства, влияющие на его вид и размер: в полной мере учел характер и степень общественной опасности преступления, относящегося к категории тяжких, данные о личности Воротникова И.А. и Васина Д.Н., все установленные судом смягчающие наказание обстоятельства, на которые ссылается Васин Д.Н. - признание вины и раскаяние, активное способствование расследованию преступления, полное погашение ущерба потерпевшему. Других смягчающих обстоятельств и оснований для применения ст.64 УК РФ и назначении более мягкого наказания судом не установлено, не усматривает таковых и судебная коллегия. В качестве отягчающего наказание обстоятельства обоснованно признан рецидив преступлений, в связи с чем доводы Васина Д.Н. об отсутствии отягчающих обстоятельств являются несостоятельными. Выводы суда о неприменении положений ст.62 УК РФ соответствуют требованиям уголовного закона о том, что положения названной нормы закона применяются при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств. Выводы суда об отмене Васину Д.Н. условного осуждения по приговору от 1 марта 2010 года и назначении ему наказания в виде реального лишения свободы, и выводы о назначении Воротникову И.А. лишения свободы условно - мотивированы и убедительны, и судебная коллегия с ними соглашается. Доводы кассационных жалоб и кассационного представления эти выводы не опровергают и не содержат оснований для отмены приговора в связи с несправедливостью назначенного наказания, поскольку оно таковым не является. Доводы Васина Д.Н. в части несогласия с приговором в отношении Воротникова И.А. обсуждению не подлежат, так как осужденный Васин Д.Н. не обладает правом кассационного обжалования судебного решения, вынесенного в отношении другого осужденного. Отбывание наказания в исправительной колонии особого режима определено Васину Д,Н. на основании п.г ч.1 ст.58 УК РФ, в сего действиях установлен особо – опасный рецидив, так как он дважды осуждался за совершение тяжких преступлений к лишению свободы и вновь осужден за совершение тяжкого преступления к лишению свободы. Нарушений уголовного и уголовно- процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора, не имеется Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям. Как следует из приговора, судом при назначении Васину Д.Н. окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ, принято решение о частичном присоединении неотбытого наказания по приговору от 1 марта 2010 года, однако в резолютивной части приговора ошибочно указано на присоединение неотбытого наказания в виде 2 лет, в то время как названным приговором Васин Д.Н. был осужден на 2 года лишения свободы. Фактически судом присоединено 6 месяцев лишения свободы, в связи с чем указание на срок – 2 года, подлежит исключению из резолютивной части приговора. Также, в соответствии со п.а ч.3 ст. 158 УК РФ в редакции названного закона, со смягчением наказания. Доводы об исчислении Васину Д.Н. срока наказания и зачете времени содержания под стражей по приговору от 1 марта 2010 года не могут быть рассмотрены судебной коллегией, поскольку подлежат дополнительной проверке в связи с отсутствием в деле достаточных сведений на этот счет, и могут быть разрешены в порядке исполнения приговора, предусмотренном ст. 397, ст.399 УПК РФ. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор .... районного суда Иркутской области от 21 февраля 2011 года в отношении Васина Д.Н. и Воротникова И.А. изменить. Исключить из резолютивной части приговора при назначении Васину Д.Н. окончательного наказания по совокупности приговоров указание – в виде 2 лет лишения свободы. Переквалифицировать действия Васина Д.Н. и Воротникова И.А. с п.а ч.3 ст.158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ и назначить наказание: Воротникову И.А. 2 года 3 месяца лишения свободы, Васину Д.Н. 2 года 3 месяца лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору .... районного суда Иркутской области от 1 марта 2010 года окончательно назначить Васину Д.Н. 2 года 9 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. В остальном приговор оставить без изменения. Кассационное представление государственного обвинителя Косаревой А.А., кассационные жалобы осужденного Васина Д.Н. удовлетворить частично. Председательствующий судья: Г.А. Попова Судьи: О.М. Кулишова А.П. Шовокмуд