Судья: Шовкомуд С.П. № 22-3372/11

Судья-докладчик: Стефанков Д.В.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Иркутск 11 августа 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе:

председательствующего судьи Шумилиной Н.Ю.,

судей Стефанкова Д.В. и Пастуховой Л.П.,

при секретаре Фоминой Т.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании 11 августа 2011 года материал по кассационной жалобе осужденного Алеференко Д.С. на постановление .... суда г. Иркутска ... года, которым удовлетворено ходатайство осужденного

Алеференко Д.С., ... отбывающего наказание в учреждении ФКУ ИК-... ГУФСИН России по Иркутской области,

о приведении приговора .... суда Магаданской области от 5 мая 2010 года в соответствие с Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года и смягчении наказания.

Заслушав доклад судьи Стефанкова Д.В., мнение адвоката Поповой Н.В. о необходимости удовлетворения жалобы осужденного, выступление прокурора Ломухиной Л.В. о законности и обоснованности постановления суда, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором .... суда Магаданской области от 5 мая 2010 года Алеференко Д.С. осужден по ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 21.07.2004 г. № 73-ФЗ) с назначением наказания в виде лишения свободы на 5 лет без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 28 июля 2010 года приговор .... суда Магаданской области от 5 мая 2010 года изменен: из описательно-мотивировочной части приговора при назначении наказания исключена ссылка на «характер его действий и способ угроз, совершенных в отношении потерпевшего, выразившихся, в том числе, в размахивании ножом на незначительном расстоянии от лица потерпевшего». В остальной части приговор оставлен без изменения.

Осужденный Алеференко Д.С. обратился в суд с ходатайством о приведении указанного приговора в соответствие с Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года и о снижении наказания.

Постановлением .... суда г. Иркутска от ... года ходатайство осужденного удовлетворено, приговор приведён в соответствие с Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года, Алеференко Д.С. признано считать осужденным по ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года), назначенное наказание снижено до 4 лет 10 месяцев лишения свободы.

В кассационной жалобе осужденный Алеференко Д.С. выражает несогласие с указанным постановлением, считает, что оно не отвечает требованиям ч. 4 ст. 7 УПК РФ и просит его изменить.

По мнению осужденного, суд при рассмотрении ходатайства должен был учесть изменения, внесенные в приговор кассационным определением Магаданского областного суда, а именно, исключение из объема обвинения квалифицирующего признака и отсутствие у суда кассационной инстанции возможности для снижения наказания ввиду его назначения в минимальном размере. С учётом изложенного и ввиду изменения вновь принятым законом нижнего предела санкции ч. 2 ст. 162 УК РФ назначенное наказание, как полагает осужденный, подлежит дальнейшему снижению.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. Вопросы об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст. 10 УК РФ рассматриваются судом в порядке ст.ст. 397, 399 УПК РФ.

Как следует из представленного материала, указанные положения закона судом соблюдены. Рассмотрев ходатайство осужденного Алеференко Д.С., суд обоснованно привел в соответствие с Федеральным законом РФ № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года приговор .... суда Магаданской области от 5 мая 2010 года, признав Алеференко Д.С. осужденным по нормам уголовного закона в его новой редакции и снизив назначенное наказание.

Выводы суда, приведенные в обоснование принятого решения мотивированны, их правильность не вызывает сомнений у судебной коллегии. Осужденный также не оспаривает постановление в этой части.

Доводы осужденного о снижении наказания в большем объеме по указанным в кассационной жалобе основаниям не основаны на представленных материалах и удовлетворению не подлежат. Из приговора .... суда Магаданской области от 5 мая 2010 года и определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 28 июля 2010 года следует, что размер назначенного осужденному Алеференко Д.С. наказания превышал нижний предел санкции, установленной за совершенное им преступление. Однако судебная коллегия по уголовным делам, проверяя указанный приговор сочла квалификацию правильной и не нашла оснований для смягчения назначенного наказания. Вопреки утверждениям осужденного, исключение кассационным определением из приговора указанной в кассационной жалобе ссылки не влечет изменение вида и размера наказания, поскольку квалифицирующим признаком не является.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену судебного решения, по представленным материалам не выявлено.

Вместе с тем, из указанного постановления усматривается, что в нём не нашло отражение указание на приведение в соответствие с новым Уголовным законом кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 28 июля 2010 года в отношении Алеференко Д.С., которое согласно протоколу судебного заседания было исследовано судом.

Этот недостаток следует устранить, дополнив обжалуемое судебное решение указанием на приведение в соответствие с законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года определения судебной коллегии.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление .... суда г. Иркутска ... года в отношении Алеференко Д.С. изменить, дополнив указанием на приведение в соответствие с Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 28 июля 2010 года и признании Алеференко Д.С. осужденным по ч. 2 ст. 162 УК РФ (в ред. Закона РФ № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года).

В остальной части это же постановление оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного – без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: