Судья Компанец А.Е. По делу № 22 – 3963/11 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Иркутск 19 сентября 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе: председательствующего судьи Тимошенко В.А., судей Ринчинова Б.А., Цариевой Н.А., при секретаре Оглоблине Д.С. рассмотрела в открытом судебном заседании материал по кассационной жалобе осужденного Некрасова А.О. на постановление .... районного суда Иркутской области от 8 июня 2011 года, которым ходатайство осужденного Некрасова А.О., <данные изъяты>, о приведении приговора .... городского суда Иркутской области от 24 декабря 2009 года в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный закон Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года удовлетворено. Приговор .... городского суда Иркутской области от 24 декабря 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам .... суда от 4 мая 2010 года в отношении Некрасова А.О. приведены в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года «о внесении изменений в УК РФ». Снижено назначенное наказание по ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 162 УК РФ на 2 месяца лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ назначенное наказание снижено на 3 месяца лишения свободы, то есть до 7 лет 9 месяцев лишения свободы, окончательное наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ снижено на 3 месяца лишения свободы, то есть до 7 лет 9 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения. Заслушав доклад судьи Ринчинова Б.А., объяснения защитника Ивановой И.К., поддержавшей доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Гайченко А.А., не согласившейся с доводами кассационной жалобы, предлагавшей постановление отменить в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Приговором .... городского суда Иркутской области от 29 октября 2002 года Некрасов А.О. осужден по пп. «а», «б», «в», «д» ч. 2 ст. 161, пп. «а», «б», «в», «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года. Кроме того, приговором .... городского суда Иркутской области от 11 февраля 2004 года Некрасов А.О. был осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в силу ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 29 октября 2002 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам .... от 21 февраля 2005 года приговор от 11 февраля 2004 года изменен, наказание, назначенное в соответствии со ст. 70 УК РФ смягчено, считается Некрасов А.О. осужденным по ч. 1 ст. 161 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 5 годам лишения свободы. Приговором .... городского суда Иркутской области от 15 октября 2008 года Некрасов А.О. осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ на 2 года лишения свободы, в соответствии с ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 11 февраля 2004 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Кроме того, приговором .... городского суда Иркутской области от 24 декабря 2009 года Некрасов А.О. осужден по ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 162, ч. 2 ст. 162 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам .... от 4 мая 2010 года приговор от 24 декабря 2009 года оставлен без изменения. 20 мая 2011 года в .... районный суд Иркутской области поступило ходатайство осужденного Некрасова А.О. о приведении приговора .... городского суда Иркутской области от 24 декабря 2009 года в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный закон Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года. Постановлением .... районного суда Иркутской области от 8 июня 2011 года ходатайство осужденного Некрасова А.О. удовлетворено. Приговор .... городского суда Иркутской области от 24 декабря 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам .... от 4 мая 2010 года в отношении Некрасова А.О. приведены в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года «о внесении изменений в УК РФ». Снижено назначенное наказание по ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 162 УК РФ на 2 месяца лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ назначенное наказание снижено на 3 месяца лишения свободы, то есть до 7 лет 9 месяцев лишения свободы, окончательное наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ снижено на 3 месяца лишения свободы, то есть до 7 лет 9 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения. В кассационной жалобе и дополнениях осужденный Некрасов А.О. с постановлением не согласен, считает незаконным и необоснованным, просит постановление изменить, снизить срок наказания. Считает, что при приведении приговора в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный закон Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года, суд 1 инстанции недостаточно полно и объективно подошел к вопросу о снижении назначенного срока наказания. Указывает на то, что в описательно-мотивировочной части постановления не указано за какое именно преступление и по какому эпизоду снижено наказание на 2 месяца, а лишь указано описание изменений в УК РФ по ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 162 УК РФ. Суд 1 инстанции должен указать в постановлении сниженный срок наказания по каждому преступлению, а не ограничиваться общим снижением наказания по всем преступлениям. Кроме того, Федеральным законом РФ № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года внесены изменения в ч. 2 ст. 161, ч. 2 ст. 162 УК РФ – снижен нижний предел наказания в виде лишения свободы. Указывает на постановление Конституционного суда РФ №-п от 20 апреля 2006 года и считает, что при пересмотре и изменении приговора .... городского суда Иркутской области от 24 декабря 2009 года суду 1 инстанции следовало применить общие начала назначения наказания. В связи с чем, просит снизить размер наказания по п. «а» ч. 2 ст. 161 УК РФ с 3 лет до 2 лет лишения свободы, по ч. 2 ст. 162 УК РФ с 6 лет до 3 лет 6 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ с 7 лет 6 месяцев до 6 лет лишения свободы, и в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательное наказание снизить с 8 лет до 6 лет 6 месяцев лишения свободы. Изучив представленные материалы, проверив и обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает постановление суда подлежащим отмене. Согласно ч. 2 ст. 399 УПК РФ в редакции ФЗ от 20 марта 2011 года № 40-ФЗ, осужденный должен быть извещен не позднее 14 суток до дня судебного заседания. Ходатайство осужденного об участии в судебном заседании может быть заявлено одновременно с его ходатайством по вопросам, связанным с исполнением приговора, либо в течение 10 суток со дня получения осужденным извещения о дате, времени и месте судебного заседания. Согласно имеющейся в материалах дела расписке осужденный Некрасов А.О. был извещен о дне и месте рассмотрения его ходатайства 1 июня 2011 года (л.м. 50), судебное заседание состоялось 8 июня 2011 года. Право пользоваться помощью защитника, предусмотренное ч. 4 ст. 399 УПК РФ, осужденному Некрасову А.О. не разъяснялось. При таких обстоятельствах с учетом того, что осужденный Некрасов А.О. извещен судом о предстоящем рассмотрении его ходатайства с нарушением установленного законом срока, что ему не разъяснялось право воспользоваться услугами защитника, следует признать, что по делу допущено нарушение прав осужденного, которое могло повлиять на постановление законного и обоснованного судебного решения. Кроме этого, в извещении на имя начальника ИК № о дате, времени и месте судебного заседания судья прямо указал о том, что участие осужденного в судебном заседании не требуется, после чего от осужденного было получено заявление об отказе от участия. Подобный отказ может являться вынужденным. При таких обстоятельствах постановление суда подлежит отмене на основании п.2 ч. 1 ст. 379 УПК РФ с направлением материалов на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе суда. Так как судебное решение отменяется в связи с нарушением норм процессуального права с направлением материалов на новое судебное разбирательство, доводы осужденного Некрасова А.О. о несправедливости размера снижения наказания оценке не подлежат. В ходе нового судебного разбирательства надлежит учесть указанные выше обстоятельства, исследовать представленные материалы и доводы сторон, принять законное и обоснованное решение. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Постановление .... районного суда Иркутской области от 8 июня 2011 года в отношении Некрасова А.О. отменить, направить материалы на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда со стадии подготовки к судебному разбирательству, кассационную жалобу осужденного Некрасова А.О. оставить без рассмотрения. Председательствующий: В.А. Тимошенко Судьи: Б.А. Ринчинов Н.А. Цариева
Докладчик - судья Ринчинов Б.А.