Судья Ещенко А.Н. По делу № 22 – 4111/11 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Иркутск 26 сентября 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе: председательствующего судьи Тимошенко В.А., судей Ринчинова Б.А., Цариевой Н.А., при секретаре Оглоблине Д.С. рассмотрела в открытом судебном заседании материал по кассационной жалобе осужденного Васильченко А.И. на постановление .... городского суда Иркутской области от 14 июня 2011 года, которым ходатайство осужденного Васильченко А.И., <данные изъяты>, о приведении приговора .... районного суда Иркутской области от 7 сентября 2010 года в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ, удовлетворено. Приговоры .... районного суда Иркутской области от 27 февраля 2006 года, от 5 марта 2008 года, от 7 сентября 2010 года приведены в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ. Васильченко А.И. считается осужденным по приговору .... районного суда Иркутской области от 27 февраля 2006 года по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года; по приговору .... районного суда Иркутской области от 5 марта 2008 года по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 74, 70 УК РФ окончательно к 2 годам 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; освобожденным условно-досрочно от отбывания наказания по приговору .... районного суда Иркутской области от 5 марта 2008 года согласно постановлению .... городского суда Иркутской области от 3 декабря 2009 года на 1 год 21 день; осужденным по приговору .... районного суда Иркутской области от 7 сентября 2010 года по ч. 1 ст. 161 УК РФ с применением п. «в» ч. 7 ст. 79, 70 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Ринчинова Б.А., объяснения осужденного Васильченко А.И., поддержавшего доводы своей жалобы путем видеоконференцсвязи, защитника Ивановой И.К., поддержавшей доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Батановой Е.В., не согласившейся с доводами кассационной жалобы, полагавшей постановление подлежащим отмене в связи с нарушением права на защиту, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Приговором .... районного суда Иркутской области от 27 февраля 2006 года Васильченко А.И. осужден по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года. Приговором .... районного суда Иркутской области от 31 августа 2007 года Васильченко А.И. осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года. Приговором .... районного суда Иркутской области от 5 марта 2008 года Васильченко А.И. осужден по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 27 февраля 2006 года и 31 августа 2007 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Постановлением .... городского суда Иркутской области от 3 декабря 2009 года Васильченко А.И. освобожден условно-досрочно от отбывания наказания 13 декабря 2009 года на 1 год 1 месяц 21 день. Приговором .... районного суда Иркутской области от 7 сентября 2010 года Васильченко А.И. осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 5 марта 2008 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Осужденный Васильченко А.И. обратился в суд с ходатайством о приведении приговора .... районного суда Иркутской области от 7 сентября 2010 года в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ. Постановлением .... городского суда Иркутской области от 14 июня 2011 года ходатайство осужденного Васильченко А.И. удовлетворено. Приговоры .... районного суда Иркутской области от 27 февраля 2006 года, от 5 марта 2008 года, от 7 сентября 2010 года приведены в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ. Васильченко А.И. считается осужденным по приговору .... районного суда Иркутской области от 27 февраля 2006 года по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года; по приговору .... районного суда Иркутской области от 5 марта 2008 года по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 74, 70 УК РФ окончательно к 2 годам 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; освобожденным условно-досрочно от отбывания наказания по приговору .... районного суда Иркутской области от 5 марта 2008 года согласно постановлению .... городского суда Иркутской области от 3 декабря 2009 года на 1 год 21 день; осужденным по приговору .... районного суда Иркутской области от 7 сентября 2010 года по ч. 1 ст. 161 УК РФ с применением п. «в» ч. 7 ст. 79, 70 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В кассационной жалобе осужденный Васильченко А.И. с постановлением не согласен, просит постановление изменить, снизить назначенное наказание. Считает, что назначенное ему наказание по предыдущим приговорам подлежит сокращению в связи с отсутствием в его деяниях рецидива преступлений. Изучив представленные материалы, проверив и обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает постановление суда подлежащим отмене. В соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 381 УПК РФ, основанием для отмены постановления суда в любом случае является рассмотрение дела с нарушением права осужденного пользоваться помощью защитника. Суд рассмотрел ходатайство осужденного Васильченко А.И. без участия защитника, заявлений об отказе от защитника осужденный Васильченко А.И. не подавал. Осужденный пояснил, что нуждался в помощи защитника. Право пользоваться помощью защитника, предусмотренное ч. 4 ст.399 УПК РФ, осужденному Васильченко А.И. не разъяснялось. При таких обстоятельствах с учетом того, что осужденному Васиченко А.И. не разъяснялось право воспользоваться услугами защитника, а в судебном заседании он отсутствовал, следует признать, что по делу допущено нарушение прав осужденного, которое могло повлиять на постановление законного и обоснованного судебного решения. Кроме этого, судом не разрешен вопрос о возможности сохранения условно-досрочного освобождения в соответствии с изменениями, внесенными в п. «б» ч. 7 ст. 79 УК РФ. При таких обстоятельствах постановление суда подлежит отмене на основании п.п. 2, 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ с направлением материалов на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе суда. Так как судебное решение отменяется в связи с нарушением норм процессуального права с направлением материалов на новое судебное разбирательство, доводы осужденного Васильченко А.И. о несправедливости размера снижения наказания оценке не подлежат. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Постановление .... городского суда Иркутской области от 14 июня 2011 года в отношении осужденного Васильченко А.И. отменить, направить материалы на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда со стадии подготовки к судебному разбирательству, кассационную жалобу осужденного Васильченко оставить без рассмотрения. Председательствующий: В.А. Тимошенко Судьи: Б.А. Ринчинов Н.А. Цариева
Докладчик - судья Ринчинов Б.А.