Судья: Кузнецова Е.Г.

Судья-докладчик: Гаскина Т.И. Дело № 22-4725/11

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Иркутск 25 октября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе: председательствующего - судьи Кастрикина Н.Н.,

судей: Гаскиной Т.И., Шевчука В.Г.,

при секретаре Пославской И.А.,

с участием прокурора кассационного отдела Прокуратуры Иркутской области Гуриной в.л.,

адвоката Кармановой Е.Г., представившей удостоверение № 1356 и ордер № 252,

рассмотрела в открытом судебном заседании 25 октября 2011 года судебный материал по кассационной жалобе осуждённого Жетписбаева Е.Ж. на постановление .... районного суда Иркутской области от 13 июля 2011 года, которым

Жетписбаеву Е.Ж., <данные изъяты>

- удовлетворено ходатайство о приведении приговора .... городского суда Красноярского края от 11 ноября 2004 года и приговора .... районного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года в соответствие с Федеральным законом от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ и Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ.

Заслушав доклад судьи Гаскиной Т.И., мнение адвоката Кармановой Е.Г., поддержавшей доводы кассационной жалобы осуждённого, мнение прокурора кассационного отдела прокуратуры Иркутской области Гуриной В.Л., полагавшей постановление суда законным и обоснованным, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Приговором .... городского суда Красноярского края от 11 ноября 2004 года Жетписбаев Е.Ж. осужден и ему назначено наказание по п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 162 УК РФ в виде 7 лет лишения свободы. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно Жетписбаеву Е.Ж. назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы без штрафа в исправительной колонии строгого режима.

Приговором .... районного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года Жетписбаев Е.Ж. осужден и ему назначено наказание по ч. 1 ст. 111 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединена неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда и Жетписбаеву Е.Ж. окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением .... городского суда Иркутской области от 13 июля 2011 года приговор .... городского суда Красноярского края от 11 ноября 2004 года и приговор .... районного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года приведены в соответствие с Федеральным законом от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ и Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года.

Постановлено Жетписбаева Е.Ж. по приговору .... городского суда Красноярского края от 11 ноября 2004 года считать осуждённым по п.п. «а,б» ч. 2 ст. 158 УК РФ на 1 год 5 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 162 УК РФ на 7 лет лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний окончательно Жетписбаеву Е.Ж. назначено наказание в виде 7 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Постановлено Жетписбаева Е.Ж. по приговору .... районного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года считать осуждённым по ч. 1 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года) на 2 года 8 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по предыдущему приговору и окончательно Жетписбаеву Е.Ж. назначено наказание в виде 4 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационной жалобе, осуждённый Жетписбаев Е.Ж., не согласившись с постановлением суда, указывает, что, в связи с изменениями, внесёнными в Уголовный Кодекс РФ Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года, преступление по п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ стало относиться к административному правонарушению, и суд должен был в соответствии с требованиями ст. 10 УК РФ прекратить в отношении него уголовное дело по данному составу. Наказания по ч. 1 ст. 111 УК РФ до 2 лет 8 месяцев снижено ему недостаточно с учётом того, что данное преступление относится к категории средней тяжести, вину он признал полностью, в содеянном раскаялся, уголовное дело рассмотрено в особом порядке. Так же, в нарушение требований ст. 10 УК РФ ему была присоединена в соответствии со ст. 70 УК РФ частично не отбытая часть наказания по предыдущему приговору при пересмотре приговора в виде 2 лет 1 месяца, а при назначении наказания приговором – в виде 2 лет, что ухудшает его положение. Просит пересмотреть постановление суда.

Проверив представленный судебный материал, обсудив доводы кассационной жалобы осуждённого, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению.

Суд первой инстанции в соответствии с требованиями ст. ст. 397, 399 УПК РФ рассмотрел ходатайство осуждённого Жетписбаева Е.Ж. о приведении в соответствие с действующим законодательством приговор .... городского суда Красноярского края от 11 ноября 2004 года и приговор .... районного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года.

Судом правильно установлено, что Федеральным законом № 377-ФЗ от 27 декабря 2009 года внесены изменения в ч. 3 ст. 162, ч. 2 ст. 158 УК РФ и в качестве дополнительного наказания введено ограничение свободы, которые ухудшают положения осуждённого, в связи с чем, приговор .... городского суда Красноярского края от 11 ноября 2004 года приведению в соответствие с ФЗ-377 от 27 декабря 2009 года не подлежит. В ч. 1 ст. 111 УК РФ вышеуказанным законом изменений не вносилось.

Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года в ч. 3 ст. 162 УК РФ изменений внесено так же не было.

В соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ (в редакции Федерального закона № 141-ФЗ от 29 июня 2009 года) при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных ч. 1 ст. 61 пунктами «и» и (или) «к» Уголовного кодекса РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не могут превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи УК РФ.

Поскольку наказание Жетписбаеву Е.Ж. по приговору .... городского суда Красноярского края от 11 ноября 2004 года было назначено с применением специальных правил снижения наказания и с учётом смягчающих наказание обстоятельств, суд пришёл к правильному выводу, что данное наказание подлежит снижению.

При назначении наказания Жетписбаеву Е.Ж. по приговору .... районного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года была учтена в качестве смягчающего обстоятельства явка с повинной, однако наличие данного обстоятельства не является основанием для снижения наказания, поскольку у Жетписбаева Е.Ж. имеется отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений. С данными выводами соглашается и судебная коллегия.

Так, приводя судебное решение в соответствие с действующим законодательством, суд правильно изменил приговор .... районного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года и справедливо снизил наказание Жетписбаеву Е.Ж. по ч. 1 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года) до 2 лет 10 месяцев лишения свободы.

Доводы жалобы о том, что наказание по ч. 1 ст. 111 УК РФ снижено недостаточно, поскольку преступление относится в категории средней тяжести, вину он признал, в содеянном раскаялся, уголовное дело рассмотрено в особом порядке, судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку, согласно ст. ст. 387, 399 УПК РФ, вопрос о признании обстоятельств смягчающими, не подлежит разрешению при рассмотрении вопросов, в порядке исполнения приговора вступившего в законную силу. Согласно ч. 4 ст.15 УК РФ преступление, предусмотренное ч.1 ст. 111 УК РФ, относится к категории тяжких преступлений.

Утверждение осуждённого о прекращении в отношении него уголовного преследования по п.п. «а,б» ч. 2 ст. 158 УК РФ судебная коллегия считает надуманными и не соответствующими требования закона.

Вместе с тем, правильно произведя снижение наказания по ч. 1 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года), суд не учёл, что в силу п. 3.1 Постановления Конституционного суда РФ № 4-П от 20 апреля 2006 года, по буквальному смыслу ч. 1 ст. 10, закон, улучшающий положения лица, имеет боратную силу и полежит применению, независимо от того, в чём выражается это улучшение.

Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» были внесены изменения в ч. 2 ст. 158 УК РФ, которыми исключён нижний предел наказаний в виде ограничения свободы и ареста.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия находит, что назначенное наказание по приговору .... городского суда Красноярского края от 11 ноября 2004 года подлежит снижению по п.п. «а, б» ст. 158 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы. В связи с чем, подлежит снижению и наказание, назначенное по правилам ч. 3 ст. 69, ст. 70 УК РФ.

Размер снижения наказания на 1 месяц судебная коллегия считает справедливым, соответствующим характеру и степени общественной опасности содеянного.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих отмену постановления по доводам кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия не находит.

Руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Постановление .... городского суда Иркутской области от 13 июля 2011 года в отношении Жетписбаева Е.Ж. изменить.

Привести в соответствие с Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года приговор .... городского суда Красноярского края от 11 ноября 2004 года.

Снизить Жетписбаеву Е.Ж. назначенное наказание по приговору .... городского суда Красноярского края от 11 ноября 2004 года по п.п. «а,б» ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 4 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно определить наказание в виде 7 лет 4 месяцев лишения свободы.

Снизить Жетписбаеву Е.Ж. назначенное наказание по приговору .... районного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначить наказание в виде 4 года 8 месяцев лишения свободы. В остальной части постановление оставить без изменения.

Кассационную жалобу осуждённого Жетписбаева Е.Ж. удовлетворить частично.

Председательствующий: Н.Н. Кастриин

Судьи: Т.И. Гаскина

В.Г. Шевчук