Дело № 22/2348
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Ханты-Мансийск 29 сентября 2010г.
Судебная коллегия по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе
председательствующего Полуяна А.Л.
судей Жуковой О.Ю. и Аксентьевой М.А.
при секретаре Скосыревой С.Н.
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление прокурора г.Мегион Шерстнова А.В., кассационные жалобы осужденных Керимова и Алиева на приговор Мегионского городского суда от 30 июля 2010г., которым
Алиев, *** года рождения, уроженец ***, не имеющий судимости
оправдан по ст.228-1 ч.3 п.г, ст.228-1 ч.2 п. аб УК РФ за непричастностью к совершению преступлений,
и осужден по ст.228 ч.2 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 60000 рублей с отбыванием в исправительной колонии общего режима;
Керимов, *** года рождения, уроженец ***, не судим
оправдан по ст.228-1 ч.3 п.г, ст.228-1 ч.2 п. аб УК РФ за непричастностью к совершению преступлений,
и осужден по ст.228 ч.2 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 60000 рублей с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Жуковой О.Ю., мнение прокурора Сосновского Н.С., поддержавшего кассационное представление, выступление адвоката Денисовой В.А., полагавшей исключить осуждение Алиева и Керимова за незаконное приобретение наркотических средств, смягчить наказание Алиеву с применением ст.73 УК РФ, судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Алиев осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства гашиш массой не менее 32,76г в особо крупном размере, которое у него было обнаружено и изъято 9 февраля 2010г. при личном досмотре в помещении ***
Керимов осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства гашиш массой не менее 196,14г в особо крупном размере, которое у него было обнаружено и изъято 9 февраля 2010г. при личном досмотре и осмотре подсобного помещения магазина «Лето» по выше указанному адресу.
Они же судом оправданы по предъявленному обвинению в незаконном сбыте наркотического средства гашиш группой лиц предварительному сговору в особо крупном размере П. 8 февраля 2010г. и К. 9 февраля 2010г. (два преступления), а также в незаконном сбыте наркотического средства гашиш группой лиц по предварительному сговору в крупном размере М. 9 февраля 2010г.
В кассационном представлении поставлен вопрос об отмене приговора и направлении дела на новое судебное разбирательство, с указанием на необоснованность оправдания Алиева и Керимова по ст.228-1 ч.3 п. г УК РФ (два преступления), ст.228-1 ч.2 п. аб УК РФ и переквалификации их действий со ст.ст.30 ч.1, 228-1 ч.3 п. г УК РФ на ст.228 ч.2 УК РФ, так как материалы ОРМ, результаты прослушивания телефонных переговоров и показания оперативных сотрудников свидетельствуют о том, что осужденные активно общались с П., К. и М., вели с ними по телефону завуалированные переговоры о сделках с наркотическими средствами, 8 и 9 февраля сбыли им анашу, Керимов в беседе с оперативным работником признался, что сбывал наркотическое средство П., сравнительной экспертизой подтверждено сходство изъятых наркотических средств по составу и технологии изготовления. Наряду с этим в представлении указано на необоснованность осуждения Алиева и Керимова за приобретение наркотических средств.
В кассационных жалобах осужденные Алиев и Керимов просили назначить им наказание условно с применением ст.73 УК РФ, указав, что наказание в виде реального лишения свободы является чрезмерно суровым, поскольку они ранее не судимы, характеризуются удовлетворительно, имеют семью, малолетних детей, являются их единственными кормильцами, в *** приехали на заработки, свою вину признали, в содеянном раскаялись, намерены честным трудом доказать свое исправление.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и кассационного представления, судебная коллегия находит, что приговор подлежит изменению, в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела.
В соответствии со ст.73 УПК РФ при производстве по уголовному делу одним из обстоятельств, подлежащих доказыванию, является событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления). Эти обстоятельства согласно ст.307 п.1 УПК РФ должны быть указаны в описательно-мотивировочной части обвинительного приговора.
Действия осужденных Алиева и Керимова квалифицированы судом как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.
Однако, как указано в приговоре, Алиев и Керимов приобрели гашиш «в неустановленное время 9 февраля 2010г.» и «в неустановленном месте на территории Ханты-Мансийского автономного округа-Югры».
При этом обстоятельства приобретения наркотического средства Алиевым и Керимовым судом не установлены.
При таких обстоятельствах приговор в этой части нельзя признать законным и обоснованным, и осуждение Алиева и Керимова за приобретение наркотических средств подлежит исключению из приговора.
В остальном фактические обстоятельства дела судом установлены правильно и действиям Алиева и Керимова дана верная юридическая оценка.
Анализ представленных суду доказательств - показаний свидетелей А., Г., С., К., Пу., материалов оперативно-розыскных мероприятий, детализации телефонных переговоров, заключений экспертиз не свидетельствует бесспорно о том, что изъятое у П., К. и М. наркотическое средство гашиш было им сбыто Алиевым и Керимовым группой лиц по предварительному сговору, и что гашиш, изъятый при личном досмотре Алиева, Керимова и в помещении магазина «Лето» был ими приготовлен для сбыта группой лиц по предварительному сговору.
С учетом указанного, суд обоснованно оправдал подсудимых в совершении указанных преступлений, в соответствии со ст.14, ч.4 ст.302 УПК РФ истолковав все сомнения в их пользу.
Наказание Алиеву и Керимову назначено с учетом характера и степени общественной опасности преступлений, сведений о личности виновных, смягчающих и иных обстоятельств, влияющих на наказание, в том числе и тех, на которые указано в жалобах.
Вместе с тем, с учетом исключения из приговора осуждения Алиева и Керимова за незаконное приобретение наркотических средств, судебная коллегия посчитала возможным смягчить им основное наказание в виде лишения свободы.
При этом оснований для применения к Алиеву и Керимову положений ст.73 УК РФ об условном осуждении судебная коллегия не находит.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а:
Приговор Мегионского городского суда от 30 июля 2010г. в отношении Алиева и Керимова изменить:
исключить осуждение Алиева и Керимова за незаконное приобретение наркотических средств.
Смягчить Алиеву и Керимову наказание в виде лишения свободы до 4 лет каждому.
В остальном приговор оставить без изменения, кассационные жалобы и кассационное представление - без удовлетворения.
Председательствующий подпись
Судьи подписи