Судья: Пичужкин С.Е. Дело (номер обезличен)
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Ханты-Мансийск 27 апреля 2011г.
Судебная коллегия по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе:
председательствующего: Харитошина А.В.,
судей: Москвина А.М., Руденко В.Н.,
при секретаре Коптяевой А.Ф.,
в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Ботурова А.А. на приговор Сургутского городского суда ХМАО-Югры от 16 марта 2011г., которым:
Ботуров (ФИО обезличено)17, 1 (дата обезличена), судимый 4.09.2003г. Сургутским районным судом ХМАО-Югры по ч. 4 ст. 228 УК РФ, - к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с конфискацией имущества. Определением суда ХМАО - Югры от 27.04.2004г. дополнительное наказание - конфискация имущества, исключена. Освобожден 15.10.2010г. по отбытию наказания.
Мера пресечения избрана заключение под стражу. Находящегося под стражей с 15 октября 2010г.
- Осужден по ч. 3 ст. ст. 30 - п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, - к 9 г. лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Мера пресечения Ботурову А.А. - заключение под стражу Ботурову А.А., до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.
Срок отбытия наказания исчислен с 16 марта 2011г. В срок отбытия наказания зачтено время нахождения под стражей с 15.10.2010г. по 15.03.2011г. включительно.
Разрешена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Москвина А.М., мнение прокурора Соколковой Н.Н. - об оставлении судебного решения без изменения, выступление в суде кассационной инстанции осужденного Ботурова А.А. и его защитника - адвоката Курайкина Ю.В., доводы кассационной жалобы поддержавших, судебная коллегия,
У С Т А Н О В И Л А :
Ботуров А.А. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, т.е. действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.
Преступление совершено в 2010г. в г. Сургуте, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре суда.
В судебном заседании Ботуров А.А. вину не признал.
В кассационных жалобах осужденный Ботуров А.А., не соглашается с приговором суда. Указывает, что осужденная Корсунская дает против него ложные показания. Во время отбывания наказания он не пользовался сотовой связью. Дело сфабриковано. Нет доказательств того, что именно он разговаривал по телефону. Оперативный работник (ФИО обезличено)18 к нему испытывает неприязнь. Преступлений с Корсунской он не совершал. Просит отменить приговор.
Этим же приговором осуждена Корсунская Елена Михайловна, приговор в отношении которой, сторонами не обжалуется.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб осужденного, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению исходя из следующего.
Как установлено проверкой, Ботуров А.А. осужден за то, что отбывая наказание за преступление, предусмотренное ч. 4 ст. 228 УК РФ в исправительной колонии (номер обезличен) в (адрес обезличен), решил заняться незаконным сбытом наркотических средств. Осознавая, что находясь в местах лишения свободы Ботуров, самостоятельно задуманное осуществить не сможет, он созвонился со знакомой Корсунской Е.М., которой предложил совершить незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере. Корсунская согласилась с предложением Ботурова. По предварительной договоренности Ботуров должен был с использованием средств сотовой связи договориться о приобретении наркотических средств и организовать поставку Корсунской наркотического средства для хранения, расфасовки и последующего сбыта на территории (адрес обезличен), а также подыскивать покупателей. Корсунская должна незаконно хранить полученные от Ботурова наркотические средства, расфасовывать их, и незаконно сбывать гражданам, получать от покупателей денежные средства за реализованные наркотические средства, часть из которых передавать Ботурову А.А.
В срок до (дата обезличена) Ботуров А.А., действуя согласно разработанного плана на незаконный сбыт наркотических средств, приобрел героин (диацетилморфин) общей массой 96,759 гр., который передал Корсунской для хранения, фасовки и последующего сбыта. (дата обезличена) в вечернее время Ботуров подыскал покупателя наркотических средств - (ФИО обезличено)10 Корсунская в целях незаконного сбыта, расфасовала наркотическое средство - героин. Затем Корсунская пришла к дому (номер обезличен) о (адрес обезличен) в (адрес обезличен). Где, по указанию Ботурова встретилась с (ФИО обезличено)10, от которого получила в качестве оплаты за наркотическое средство 4000 рублей. После чего Корсунская рядом с указанным домом осуществила закладку части расфасованного и приготовленного для сбыта наркотического средства - героин массой 7,388 гр. и сообщила по телефону о местонахождении героина Ботурову, передавшему данную информацию (ФИО обезличено)10. Который около 20 часов в указанном месте обнаружил пачку с героином и приобрел это наркотическое средство. (дата обезличена) (ФИО обезличено)10 был задержан сотрудниками милиции, которые обнаружили и изъяли у (ФИО обезличено)10 героин (диацетилморфин), массой 7,388 гр.
Продолжая действия, направленные на незаконный сбыт героина Ботуров вновь подыскал покупателя наркотических средств. Корсунская в целях незаконного сбыта, расфасовала наркотическое средство. (дата обезличена) около 23-50 часов по указанию Батурова Корсунская с приготовленным к сбыту героином массой 6,011 гр. пришла к дому (номер обезличен) по (адрес обезличен) в (адрес обезличен). Но сбыть наркотическое средства Корсунская не смогла по независящим от нее обстоятельствам. (дата обезличена) Корсунская была задержана сотрудниками милиции, которые обнаружили и изъяли у Корсунской героин (диацетилморфин), массой 6,011 гр.
Оставшуюся часть героина массой 83,360 гр. с целью сбыта Корсунская хранила по месту своего жительства в (адрес обезличен) по проспекту Комсомольский, (адрес обезличен). Но реализовать незаконный сбыт наркотических средств Корсунская не смогла по независящим обстоятельствам, так как (дата обезличена) в 1-25 часов в ходе осмотра жилища Корсунской, героин (диацетилморфин) массой 83,360 гр. был обнаружен и изъят сотрудниками милиции.
Суд квалифицировал действия Ботурова А.А. и Корсунской Е.М, - как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору.
Вместе с тем, из положений ч. 1 и ч. 2 ст. 35 УК РФ следует, что преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два и более исполнителя без предварительного сговора, а преступление совершенное группой лиц по предварительному сговору, признается, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления.
Из приведенных положений закона следует, что группой лиц по предварительному сговору признается совершение преступления двумя и более исполнителями, заранее договорившимися о его совершении.
Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ, покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
Суд первой инстанции, при вынесении приговора, не учел указанные выше положения закона.
Как следует из материалов уголовного дела и установлено судом из исследованных доказательств, действия Ботурова А.А. необходимо квалифицировать, - как подстрекательство к совершению преступления путем уговора, так как, находясь в местах лишения свободы, Ботуров не являлся его непосредственным исполнителем наряду с Корсунской Е.Л.
Поэтому квалифицирующий признак совершения преступления группой лиц по предварительному сговору, в действиях Ботурова А.А. и Корсунской отсутствует и подлежит исключению из их осуждения.
Следовательно, действия Ботурова А.А. надлежит переквалифицировать с ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 4 ст. 33, ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, - как подстрекательство на покушение к совершению незаконного сбыта наркотического средства, в особо крупном размере.
При этом, доводы осужденного Ботурова о его невиновности, изложенные в кассационной жалобе, не состоятельны и удовлетворению не подлежат.
Выводы суда о виновности Ботурова А.А. основаны на совокупности всех исследованных доказательств, анализ которых приведен в приговоре.
В том, числе, выводы суда о виновности, изложенные в приговоре, соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и подтверждаются исследованными в суде и приведенными в приговоре доказательствами. Эти же выводы соответствуют точному выполнению требований ст. 15 УПК РФ об осуществлении судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон.
У суда кассационной инстанции так же нет оснований не доверять показаниям осужденной Корсунской, которые последовательны и согласуются с показаниями свидетелей (ФИО обезличено)12 и (ФИО обезличено)13, (ФИО обезличено)10, (ФИО обезличено)14, (ФИО обезличено)15, заключением фоноскопической экспертизы (номер обезличен)ФЭ-10 от (дата обезличена), согласно которой идентифицированы голоса и звучащая речь Ботурова А.А. и Корсунской Е.М., обсуждавших сбыт наркотических средств, детализациями телефонных переговоров.
В соответствии с ч. 1 ст. 88 УПК РФ, суд оценил каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, собранные доказательства в совокупности - достаточности для постановления обвинительного приговора.
Наказание осужденному назначено справедливое, соразмерно содеянному, определено с учетом личности виновного и согласуются с требованиями ч. 3 ст. 60.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Сургутского городского суда ХМАО-Югры от (дата обезличена) в отношении осужденных Ботурова (ФИО обезличено)22 и Корсунской (ФИО обезличено)23 - изменить.
Исключить осуждение Ботурова А.А. и Корсунской Е.М. по квалифицирующему признаку - совершение преступления группой лиц по предварительному сговору.
Переквалифицировать действия Ботурова (ФИО обезличено)19 с ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 4 ст. 33, ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и назначить наказание по этой статье 8 (восемь) лет и 10 (месяцев) лишения свободы, без штрафа и без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью.
В остальном приговор Сургутского городского суда ХМАО-Югры от (дата обезличена) в отношении осужденных Ботурова (ФИО обезличено)20 и Корсунской (ФИО обезличено)21 оставить без изменения, а кассационные жалобы осужденного Ботурова А.А. - без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: