судья: Валитов А.Р. дело № 22-2130/2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Ханты-Мансийск 12 октября 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе: председательствующего: Магрычева В.Л., судей: Руденко В.Н. и Ленчикова В.С., при секретаре Голубеве А.Н., рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Овсянниковой А.Г. на приговор Мегионского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 17 августа 2011 года, которым Кириченко Степан Степанович, (дата обезличена) года рождения, уроженец (адрес обезличен), гражданин РФ, ранее судимый: - 25 февраля 2010 года по ч.2 ст.159, ч.2 ст.162, п. «А,В» ст.69 УК РФ, к 6 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 5 лет; осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 25 февраля 2010 года. На основании ст.70 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 6 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей по предыдущему приговору с 22 октября 2009 года по 25 февраля 2010 года. Нисапов Эмиль Наильевич, (дата обезличена) года рождения, уроженец д.Ялтырова (адрес обезличен), гражданин РФ, ранее судимый: - 23 декабря 2010 года по ч.1 ст.161, п.«В» ст.69 УК РФ, к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года; осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение. На основании ст.70 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Бельченков Александр Витальевич, (дата обезличена) года рождения, уроженец (адрес обезличен), гражданин РФ, ранее судимый: - 1 июня 2006 года по ч.2 ст.159, п.«В» ч.2 ст.158, ст.69 УК РФ, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года; постановлением суда от 12 сентября 2006 года условное осуждение отменено, направлен в исправительную колонию для отбытия наказания; - 29 ноября 2006 года по п.«В» ст.70 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы, освобожден (дата обезличена) по отбытию наказания; осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения в отношении Кириченко С.С., Бельченкова А.В. и Нисапова Э.Н. изменена с подписки о невыезде на заключение под стражу, взяты под стражу в зале суда, срок отбытия наказания исчислен с 17 августа 2011 года каждому. Приговор постановлен в особом порядке. Заслушав доклад судьи Руденко В.Н., мнение прокурора Воронцова Е.В. и адвоката Даскала И.Г., поддержавших кассационное представление, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Кириченко С.С., Бельченков А.В. и Нисапов Э.Н. признаны виновными и осуждены за совместное незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства дезоморфина общей массой 10,738 грамма, что является особо крупным размером. Преступление совершено 22 июня 2011 года в (адрес обезличен) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. В судебном заседании осужденные Кириченко С.С., Бельченков А.В. и Нисапов Э.Н. вину в совершении преступления признали полностью и поддержали ранее заявленные ходатайства о рассмотрении дела в особом порядке. Судом постановлен обжалуемый приговор. В кассационном представлении государственный обвинитель просит приговор изменить в отношении всех осужденных, поскольку из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание о том, что Кириченко С.С. и Бельченков А.В. не работают. Кроме того, судом не учтено наличие у Нисапова Э.Н. государственных наград. Просит снизить назначенное Кириченко С.С. и Нисапову Э.Н. наказание, как за совершение данного преступления, так и по совокупности приговоров. Указывает, что наказание назначено одинаковое всем осужденным без учета индивидуализации. Рассмотрев материалы дела и, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения приговора по следующим основаниям. Как видно из материалов дела и протокола судебного заседания, уголовное дело в отношении Кириченко С.С., Бельченкова А.В. и Нисапова Э.Н. рассмотрено в особом порядке, все необходимые для этого условия судом соблюдены, действиям осужденных дана верная юридическая оценка. При назначении Кириченко С.С., Бельченкову А.В. и Нисапову Э.Н. наказания судом учтены все обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности преступления, личность виновных, наличие смягчающих и отягчающих обстоятельств. Как следует из приговора, Кириченко С.С. по месту жительства характеризуется отрицательно, неоднократно привлекался к административной ответственности, совершил преступление в период испытательного срока, вину признал полностью, в содеянном раскаивается. Бельченков А.В. по месту жительства характеризуется отрицательно, неоднократно привлекался к административной ответственности, вину признал полностью, в содеянном раскаивается. В его действиях установлено отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений. Нисапов Э.Н. по месту жительства характеризуется отрицательно, неоднократно привлекался к административной ответственности, совершил преступление в период испытательного срока по предыдущему приговору, вину признал полностью, в содеянном раскаивается, имеет на иждивении малолетнего ребенка. Преступление совершено в составе группы лиц по предварительному сговору, что обоснованно признано обстоятельством, отягчающим наказание в отношении всех осужденных. Учитывая изложенное, суд обоснованно назначил осужденным наказание в виде реального лишения свободы и не применил ст.73 УК РФ, поскольку назначенное им наказание по прежним приговорам не оказало должного воздействия на их поведение, не повлияло на их исправление и перевоспитание. Вместе с тем, при назначении наказания суд необоснованно сослался на то, что Кириченко С.С. и Бельченков А.В. не работают, как на обстоятельство, влияющее на вид и размер наказания, поскольку в соответствии со ст.37 Конституции РФ, труд в России свободен и каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Учитывая изложенное, тот факт, что Кириченко С.С. и Бельченков А.В. не работают, не может учитываться при назначении наказания, как обстоятельство, негативно влияющее на его вид и размер. Кроме того, при назначении Нисапову Э.Н. наказания судом не учтено, что он является ветераном боевых действий и имеет государственные награды, а именно: орден «Мужества» и медаль «За отвагу» (т.1, л.д.248-250). Данное обстоятельство судебная коллегия признает смягчающим наказание, поскольку свидетельствует о наличии заслуг перед Родиной, о проявлении мужества и отваги при выполнении воинского долга. Таким образом, при рассмотрении вопроса о назначении наказания в отношении Кириченко С.С. и Бельченкова А.В. судом ошибочно учтены обстоятельства, которые не должны учитываться при рассмотрении данного вопроса, а так же при назначении наказания Нисапову Э.Н. не учтено смягчающее наказание обстоятельство, что повлияло на меру назначенного наказания. Противоречащие закону ссылки на то, что Кириченко С.С. и Бельченков А.В. не работают, как на обстоятельства, негативно влияющие на наказание, подлежат исключению из данного приговора. Учитывая изложенное, приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона на основании ст.382 УПК РФ, а назначенное Кириченко С.С., Нисапову Э.Н. и Бельченкову А.В. наказание подлежит смягчению. Каких-либо исключительных обстоятельств, существенно снижающих общественную опасность преступления и личности осужденных, по делу не усматривается, в связи с чем суд обоснованно не применил требования ст.64 УК РФ. На основании изложенного и, руководствуясь ст.377, 378, 382 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Мегионского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 17 августа 2011 года в отношении КИРИЧЕНКО СТЕПАНА СТЕПАНОВИЧА, БЕЛЬЧЕНКОВА АЛЕКСАНДРА ВИТАЛЬЕВИЧА и НИСАПОВА ЭМИЛЯ НАИЛЬЕВИЧА изменить: - исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку суда на то, что Кириченко С.С. и Бельченков А.В. не работают. Смягчить назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ наказание в виде лишения свободы: - Кириченко С.С. до 3 лет 5 месяцев; - Бельченкову А.В. до 3 лет 4 месяцев; - Нисапову Э.Н. до 3 лет 3 месяцев. На основании ст.70 УК РФ смягчить назначенное наказание в виде лишения свободы: - Кириченко С.С. до 6 лет 8 месяцев; - Нисапову Э.Н. до 3 лет 8 месяцев. В остальном этот же приговор оставить без изменения. Председательствующий: Судьи: