Судья: Зверева М.А.                                                     Дело (номер обезличен)

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ханты-Мансийск                                                                  30 ноября 2011г.

Судебная коллегия по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе:

председательствующего: Леончикова В.С.,

судей: Москвина А.М., Тюльканова В.С.,

при секретаре Коптяевой А.Ф.,

в открытом судебном заседании, рассмотрела кассационную жалобу осужденного Гаврикова (ФИО обезличено)12 на приговор Октябрьского районного суда ХМАО-Югры от 23 сентября 2011г., которым

Гавриков (ФИО обезличено)13, (дата обезличена) г.р., уроженец (адрес обезличен)а (адрес обезличен), гр. РФ, ранее судимый:

1. (дата обезличена) по п. «а» ч. 2 ст. 166 УК РФ, - к 2 г. лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 г.;

2. (дата обезличена) по п. «в» ч. 2 ст. 158, ч. 4 ст. 111 УК РФ, ч. 6.1 ст. 88, ч. 3 ст.69 УК РФ, - к 3 г. и 6 месяцам лишения свободы;

3. (дата обезличена) по п.п. «а,г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, - к 2 г. лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 г.;

4. (дата обезличена) по п.п. «а,г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, ст. 70 УК РФ (в части приговора от (дата обезличена)), - к 3 г. лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, ограничением свободы на срок 6 месяцев.

Осужден:

- по ч. 3 ст. 30 - п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, - к 1 г. лишения свободы;

- по п.п. «а,б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, - к 1 г. и 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, путем поглощения менее строго наказания более строгим, по совокупности преступлений, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 г. и 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с (дата обезличена), мера пресечения изменена на содержание под стражу.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, в наказание в по настоящему приговору зачтено наказание, отбытое по приговору Октябрьского районного суда ХМАО-Югры от (дата обезличена) в виде 3 лет лишения свободы.

Заслушав доклад судьи Москвина А.М., выступление в суде кассационной инстанции защитника - адвоката (ФИО обезличено)8 - доводы кассационной жалобы поддержавшего в полном объеме, мнение прокурора (ФИО обезличено)9 - об оставлении судебного решения без изменения, судебная коллегия,

У С Т А Н О В И Л А :

Гавриков М.А. признан виновным и осужден:

- за покушение на кражу, т.е. тайное хищение чужого имущества, совершенное с незаконным, проникновением в помещение, если преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам;

- кражу, т.е. тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в хранилище.

Преступления совершены в (адрес обезличен)а ХМАО-Югры в 2009г., при обстоятельствах изложенных в приговоре суда.

Приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства.

В кассационной жалобе осужденный Гавриков М.А. просит приговор отменить, направить дело на новое разбирательство, поскольку во вводной части приговора, в нарушение требований ст. 304 УПК РФ, отсутствуют сведения о его судимости по приговору от (дата обезличена)

Возражая на доводы кассационной жалобы, государственный обвинитель (ФИО обезличено)10 находит приговор законным и обоснованным. Считает то, что во вводной части обжалуемого судебного решения не отражена судимость Гаврикова М.А. по приговору суда oт (дата обезличена) не имеет существенного значения, так как это не повлияло на постановление законного, обоснованного и справедливою приговора в отношении Гаврикова М.А. Суд назначая наказание Гаврикову, учел приговор от (дата обезличена) и правильно применил ч. 5 ст. 69 УК РФ. Просит приговор Октябрьского районного суда от (дата обезличена) оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Гаврикова М.А. - без удовлетворения.

Этим же приговором осужден (ФИО обезличено)2, в отношении которого приговор не обжалуется.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на нее, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене исходя из следующего.

При рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства суд пришел к правильному выводу, что обвинение, с которым согласился Гавриков М.А. обоснованно, вина последнего подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Порядок рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства соблюден.

Действиям Гаврикова М.А. дана правильная юридическая оценка.

Суд признал Гаврикова М.А. виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30- п. «б» ч. 2 ст. 158, п.п. «а,б» ч. 2 ст. 158 УК РФ и назначил наказание в виде лишения свободы: по ч. 3 ст. 30 - п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ - на срок 1 г.; по п.п. «а,б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, - на срок 1 г. и 6 месяцев. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем поглощения менее строго наказания более строгим, назначил Гаврикову наказание в виде лишения свободы на срок 1 г. и 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Затем суд установил дату исчисления отбытия назначенного наказания - «(дата обезличена)» и изменил осужденному меру пресечения - на заключение под стражу.

После чего суд, руководствуясь ч. 5 ст. 69 УК РФ, в части приговора Октябрьского районного суда в отношении Гаврикова от (дата обезличена), которым он осужден к 3 г. лишения свободы, в наказание по настоящему приговору зачел наказание, отбытое Гавриковым по приговору Октябрьского районного суда ХМО-Югры от (дата обезличена), не назначив окончательного наказания по совокупности приговоров (с наказанием в виде лишения свободы по обоим приговорам).

Суд первой инстанции, назначая виновному наказание, не учел, что более строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьям Особенной части УК РФ за совершенное преступление, назначается по совокупности преступлений и по совокупности приговоров в соответствии со ст.ст. 69 и 70 УК РФ.

При назначении наказания по совокупности приговоров, в соответствии со ст. 70 УК РФ, окончательное наказание должно быть больше, как вновь назначенного наказания, так и не отбытой части наказания по предыдущему приговору суда. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию, частично или полностью присоединяя не отбытую часть наказания Гаврикова по приговору Октябрьского районного суда от (дата обезличена), суд должен был назначить ему окончательно наказание в виде лишения свободы на срок более 1 г. и 6 месяцев.

Вместе с тем, суд обсудил вопрос и пришел к выводу, что оснований для назначения наказания, с учетом ст. 64 УК РФ, не имеется.

Принимая во внимание, что судом первой инстанции допущено не соответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, которые повлияли на правильность применения уголовного закона и определение меры наказания, то приговор Октябрьского районного суда ХМАО-Югры от (дата обезличена) в отношении осужденного Гаврикова М.А. подлежит отмене в связи с нарушением уголовного закона.

Согласно ст. 382 УПК РФ неправильным применением уголовного закона признается нарушение требований общей части УК РФ, что в соответствии со ст. 379 УПК РФ влечет отмену приговора, а уголовное дело направлению на новое судебное разбирательство, в ином составе.

При новом рассмотрении суду надлежит устранить отмеченные недостатки и вынести в указанной части основанное на законе судебное решение.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Октябрьского районного суда ХМАО - Югры от (дата обезличена) в отношении Гаврикова (ФИО обезличено)14 - отменить.

Уголовное дело по обвинению Гаврикова (ФИО обезличено)15 направить на новое судебное рассмотрение по существу, со стадии судебного разбирательства, в тот же суд в ином составе.

Меру пресечения в отношении Гаврикова М.А., в виде заключения под стражу, по настоящему уголовному делу - отменить.

Этот же приговор в отношении осужденного (ФИО обезличено)2, оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: