Дело № 22/447

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Ханты-Мансийск     14 марта 2012г.

Судебная коллегия по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе

председательствующего Рыжкова П.Г.

судей Жуковой О.Ю. и Оспичевой Н.В.

при секретаре Скосыревой С.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Калаповой К.П. и кассационную жалобу осужденного Щукина на приговор Мегионского городского суда от 20 января 2012г., которым изменен приговор мирового судьи судебного участка №3 города окружного значения Мегион от 6 декабря 2011г. в отношении Щукина

Приговором мирового судьи судебного участка №3 города окружного значения Мегион от 6 декабря 2011г.

Щукин, *** года рождения, уроженец ***, судим

14 октября 2008г. по ст.228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год, постановлением от 8 мая 2009г. испытательный срок продлен на 2 месяца, постановлением от 12 ноября 2009г. условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в колонию-поселение,

осужден по ст.156 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приговором Мегионского городского суда от 20 января 2012г. приговор мирового судьи изменен: указано на судимость Щукина по приговору от 14 октября 2008г. по ст.228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы с испытательным сроком 1 год. Наказание смягчено до 10 месяцев лишения свободы. Срок отбывания наказания исчислен с 6 декабря 2011г. В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Жуковой О.Ю., выступление адвоката Варгасова Д.П., поддержавшего кассационную жалобу и дополнительное кассационное представление, выслушав мнение прокурора Гунько Д.С., полагавшего приговор изменить по доводам, изложенным в дополнительном кассационном представлении, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Приговором мирового судьи Щукин осужден за ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего родителем, если это деяние соединено с жестоким обращением с несовершеннолетним. Преступление совершено в ***, в период с начала января по 19 сентября 2011г.

Приговор постановлен в особом порядке судопроизводства.

Не согласившись с приговором в части наказания, осужденный Щукин подал апелляционную жалобу.

Судом вынесен обжалуемый приговор.

В кассационном представлении поставлен вопрос об отмене приговора и направлении дела на новое судебное рассмотрение, поскольку судом апелляционной инстанции необоснованно смягчено наказание осужденному с применением ст.62 и ч.3 ст.68 УК РФ, при наличии отягчающего обстоятельства рецидива преступлений, без учета мнения потерпевшего и его законного представителя, совершения преступления осужденным через непродолжительное время после отбытия наказания по предыдущему приговору, судом сделаны противоречивые выводы о правильности назначенного наказания и отсутствии оснований для смягчения наказания.

В дополнительном кассационном представлении указано, что судом апелляционной инстанции не были учтены изменения, внесенные в ст.15 УК РФ Федеральным законом от 7 декабря 2011г. №420 ФЗ, в силу которых в действиях Щукина отсутствует рецидив преступлений. В этой связи, поставлен вопрос об исключении из приговора отягчающего обстоятельства рецидива преступлений, смягчении наказания Щукину и изменении ему вида исправительного учреждения на колонию-поселение.

В кассационной жалобе осужденный Щукин просил назначить ему наказание условно, указав, что наказание в виде реального лишения свободы назначено без учета того, что физическое насилие он применил к своему несовершеннолетнему сыну из-за его дерзкого поведения, после чего они примирились; его супруга беспочвенно обвинила его в том, что он не заботится о семье, так как он всю жизнь работал и занимался домашним хозяйством, уволился с работы, так как получил ножевое ранение, злоупотреблял спиртным, но прошел курс лечения, он имеет шестерых несовершеннолетних детей, которым не сможет оказывать материальную помощь, находясь в местах лишения свободы.

В возражениях на кассационную жалобу законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего А. - Б. указала, что осужденный о семье не заботится, ведет аморальный образ жизни, злоупотребляет спиртным, принимает наркотические средства в присутствии детей, потерпевший защищался от его действий, а не замахивался на него, они не примирились.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и дополнений, кассационной жалобы и возражений, судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора в силу положений ст.381, 383 УПК РФ.

По ходатайству подсудимого, согласившегося с предъявленным обвинением, приговор постановлен в особом порядке принятия судебного решения с соблюдением положений ст.314-316 УПК РФ.

Действиям Щукина судом дана верная юридическая квалификация.

При назначении наказания Щукину в качестве смягчающего обстоятельства учтено наличие малолетних детей у виновного.

Между тем, мнение потерпевшего и законного представителя о назначении строгого наказания подсудимому не может учитываться при назначении наказания, исходя из положений ст.60 УК РФ.

Судом апелляционной инстанции оставлено без внимания, что Федеральным законом от 7 декабря 2011г. № 420-ФЗ внесены изменения в часть 2 ст.15 УК РФ, согласно которым, преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает трех лет.

В соответствии со ст.18 ч.4 п.а УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Приговором от 14 октября 2008г. Щукин был осужден за преступление, максимальное наказание за которое не превышает трех лет, то есть за преступление небольшой тяжести.

Таким образом, в действиях Щукина отсутствует рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах приговор подлежит изменению.

Из приговора подлежит исключению отягчающее обстоятельство рецидив преступлений. Назначенное осужденному Щукину наказание судебная коллегия полагает возможным смягчить.

Вид режима исправительного учреждения подлежит изменению на исправительную колонию общего режима, учитывая, что Щукин ранее судим и отбывал наказание в виде лишение свободы.

Оснований для применения к Щукину положений ст.73 УК РФ об условном осуждении судебная коллегия не находит, принимая во внимание, что он характеризуется отрицательно, ранее был осужден условно, но в течение испытательного срока не доказал свое исправление, условное осуждение ему было отменено и он направлен для отбывания наказания в места лишения свободы.

На основании изложенного и руководствуясь ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор Мегионского городского суда от 20 января 2012г. в отношении Щукина изменить:

из приговора исключить отягчающее обстоятельство рецидив преступлений. Наказание смягчить до 9 месяцев лишения свободы. Вид исправительного учреждения изменить на исправительную колонию общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу и кассационное представление - без удовлетворения.

Председательствующий подпись

Судьи подписи