Судья Романова Н.В. Дело № 22/383 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г.Ханты-Мансийск 29 февраля 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе: Председательствующего Бушуева Д.Г., судей Матвеевой Н.Г., Жуковой О.Ю., при секретаре Скосыревой С.Н., рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Зуева И.П. в защиту интересов осужденного Коттоева З.М., кассационную жалобу осужденного Нагорного С.А., кассационную жалобу и дополнение к ней осужденного Коттоева З.М. на приговор Нижневартовского городского суда от 19 декабря 2011 года, которым Коттоев З.М., (дата обезличена) года рождения, уроженец (адрес обезличен), гражданин <данные изъяты>, не судимый, осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; по п.п. «а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа; по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы без штрафа без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы без штрафа без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 12 лет лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения Коттоеву З.М. оставлена прежней - содержание под стражей. Срок отбывания наказания исчислен с 19 декабря 2011 года. На основании ст.72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 9 июля 2010 года по 18 декабря 2011 года включительно. Нагорный С.А., (дата обезличена) года рождения, уроженец (адрес обезличен), гражданин <данные изъяты>, не судимый, осужден по п.п. «а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы без штрафа; по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 50000 рублей без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения Нагорному С.А. оставлена прежней - содержание под стражей. Срок отбывания наказания исчислен с 19 декабря 2011 года. На основании ст.72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 9 июля 2010 года по 18 декабря 2011 года включительно. Ходаков Д.С., (дата обезличена) года рождения, уроженец (адрес обезличен), гражданин <данные изъяты>, судимости не имеющего, осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью со штрафом в размере 10000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания исчислен с 19 декабря 2011 года. На основании ст.72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 27 мая 2011 года по 18 декабря 2011 года включительно. Разрешен вопрос о вещественных доказательствах. Заслушав доклад судьи Матвеевой Н.Г., выступление адвоката Змановского И.Г., поддержавшего доводы жалобы осужденного Нагорного С.А., мнение прокурора Гунько Д.С. об оставлении приговора суда без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Коттоев З.М. и Ходаков Д.С. признаны виновными и осуждены по преступлению от (дата обезличена) за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Коттоев З.М. и Нагорный С.А. признаны виновными и осуждены по преступлению от (дата обезличена) за незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору в крупном размере; по преступлению от (дата обезличена) (по факту изъятия у Нагорного С.А. героина, массой 9,859 грамма) за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства, совершенное группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Коттоев З.М. признан виновным и осужден по преступлению от (дата обезличена) (по факту изъятия у Коттоева З.М. наркотических средств) за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства, совершенное в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Преступления совершены в (адрес обезличен), при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. В кассационной жалобе адвокат Зуев И.П. в защиту прав осужденного Коттоева З.М. выражает несогласие с приговором суда, просит его отменить, уголовное дело в отношении Коттоева З.М. прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления. Указывает на недоказанность вины Коттоева; отсутствие и фальсификацию доказательств по делу; незаконное привлечение Коттоева к уголовной ответственности, поскольку Коттоев незаконным оборотом наркотических средств не занимался; с Ходаковым у него сложились неприязненные отношения, возникшие на почве денежных отношений. Считает, что к показаниям Ходакова и Нагорнова следует отнестись критически, поскольку они оговорили Коттоева под давлением и угрозами, оказанными на них сотрудниками полиции. Указывает, что обыск в жилище Коттоева, проведенный в отсутствии понятых, разрешения и согласия Коттоева на проведение обыска, является не законным. Судом необоснованно отказано в удовлетворении ряда ходатайств защиты о признании недопустимыми доказательствами по делу: протокола обыска от (дата обезличена); заключений эксперта (номер обезличен), (номер обезличен), (номер обезличен); протокола осмотра вещественных доказательств; заключение фоноскопической экспертизы (номер обезличен); диска (номер обезличен)с; заключение психолого-лингвистической экспертизы (номер обезличен). Считает, что к показаниям свидетелей П., С. Д., К. следует отнестись критически. Судом не приняты во внимание показания Коттоева о том, что наркотические средства он не сбывал, гашиш хранил для личного употребления, а героин ему подбросили оперативные сотрудники. Судом не учтены: заключение эксперта о том, что наркотическое средство изъятое у Коттоева, Ходакова и Б., а также у Коттоева и Нагорного не составляло единое целое, так как отличается по своему химическому составу; заключение эксперта (номер обезличен) о том, что наркотических веществ на смывах с рук Коттоева не обнаружено; заключение дактилоскопической экспертизы (номер обезличен) согласно которого изъятые отпечатки пальцев с вещественных доказательств Коттоеву не принадлежат. Просит учесть, что Коттоев ранее не судим, к уголовной ответственности не привлекался, характеризуется положительно, имеет на иждивении троих малолетних детей, является ветераном боевых действий, при исполнении которых получил тяжкие ранения, в настоящее время страдает рядом заболеваний. В кассационной жалобе осужденный Нагорный С.А. выражает несогласие с приговором суда, просит применить ч.1 ст.82 УК РФ, или применить ст.64 УК РФ, назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление, или отменить приговор суда, уголовное дело направить на новое рассмотрение. Указывает на не соответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, противоречивые выводы суда, недоказанность его вины в приготовлении к сбыту наркотических средств. Считает, что к показаниям Ходакова следует отнестись критически. Указывает на то, что он оговорил Коттоева, дал показания под давлением сотрудников, в отсутствие адвоката. Приобретал наркотики для личного употребления. В кассационной жалобе осужденный Коттоев З.М. выражает несогласие с приговором суда, просит применить закон о менее тяжком преступлении, снизить наказание в связи с измененной квалификацией содеянного, в случае невозможности принятия данного решения, просит приговор суда отменить, направить уголовное дело на предварительное расследование. Указывает на незаконность проведения предварительного следствия и фальсификацию доказательств; применение неправомерного воздействия на него и свидетелей в период предварительного следствия; несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела; на суровость приговора, основанного на недопустимых доказательствах, предположениях, противоречиях; на одностороннее рассмотрение дела с обвинительным уклоном; недоказанность вины, поскольку к наркотикам он никакого отношения не имеет. Считает, что к показаниям Ходакова следует отнестись критически, поскольку он оговорил его и Нагорного. Судом не дана оценка показаниям Ходакова и Нагорного о том, что ранее под давлением и угрозами сотрудников ФСКН они оговорили его. Судом не принято во внимание то, что изъятые у Л., а также хранившиеся у Нагорного дома и у него дома наркотики разные по своему химическому составу. Указывает на то, что наркотики им подкинули сотрудники милиции. Обыск, проведенный у него дома в отсутствие понятых, является не законным. Судом не дана оценка позиции его защитника об имеющихся существенных противоречиях по делу и необоснованно отказано в удовлетворении ряда ходатайств о признании недопустимыми доказательств. Просит учесть в качестве смягчающих наказание обстоятельств: имущественное положение его семьи, наличие троих малолетних детей, положительные характеристики, что он является участником и ветераном боевых действий, имеет тяжелые ранения и страдает заболеваниями, до задержания был трудоустроен на высокооплачиваемой работе, в деньгах не нуждался, наркотики не употреблял. Просит приговор суда отменить, уголовное дело в отношении него прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления. В возражениях старший помощник прокурора г.Нижневартовска Бакланова А.Р. просит кассационную жалобу адвоката Зуева И.П. в защиту интересов осужденного Коттоева З.М. оставить без удовлетворения. В возражениях старший помощник прокурора г.Нижневартовска Бакланова А.Р. просит кассационную жалобу осужденного Нагорного С.А. оставить без удовлетворения. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб и дополнений, возражений на кассационные жалобы, судебная коллегия считает приговор суда законным и обоснованным. В соответствии со ст.307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора содержит: описание преступных деяний, признанных судом доказанными, с указанием места, времени, способа их совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступлений; доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении каждого подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства; указание на обстоятельства, смягчающие наказание, основания и мотивы изменения обвинения; мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания, в отношении каждого осужденного. В соответствии с требованиями ст.87 УПК РФ судом проверены доказательства виновности Коттоева З.М., Нагорного С.А., Ходакова Д.С., представленные стороной обвинения. Виновность Коттоева З.М., Ходакова Д.С., Нагорного С.А. подтверждаются показаниями подсудимых: Ходакова Д.С. и Нагорного С.А., свидетелей: Б., М.; свидетелей: Ш., С., К., П., К., - сотрудников наркоконтроля, - об обстоятельствах совершения преступлений осужденными; свидетелей: О., Н., - понятых, принимавших участие в следственных действиях. Кроме того, виновность осужденных подтверждается: материалами оперативно-розыскных мероприятий, протоколами следственных действий, заключениями экспертиз, и иными доказательствами, тщательно исследованными судом и подробно изложенными в приговоре. В соответствии со ст.88 УПК РФ судом дана надлежащая юридическая оценка каждому доказательству в точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства обоснованно признаны судом достаточными для разрешения уголовного дела. Выводы суда о виновности осужденных подтверждаются совокупностью доказательств, тщательно исследованных в судебном заседании и подробно изложенных в приговоре. Выводы суда об умысле осужденных, обоснованны и мотивированны, сделаны с учетом положений Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006г. № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами». Согласно п.13 Постановления, об умысле на сбыт наркотических средств, могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, хранение, лицом, самим их не употребляющим, их количество, размещение в удобной для сбыта расфасовке. Как следует из приговора, выводы суда о роли каждого из осужденных, обоснованны и мотивированны. Судом проверены и обоснованно отвергнуты доказательства, представленные стороной защиты. Приговор содержит мотивы, по которым суд отверг доказательства, представленные стороной защиты. Судом действия Коттоева З.М. и Ходакова Д.С. по преступлению от (дата обезличена) по факту покушения на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотического средства - героин, общей массой 21,788 грамма (Б. - героина, массой 1,121 грамма и изъятия у Ходакова Д.С. оставшейся части наркотического средства - героина, массой 20,667 грамма, приготовленного для сбыта), правильно квалифицированы по ч.3 ст.30, п.»г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Действия Коттоева З.М. и Нагорного С.А. по преступлению от (дата обезличена), по факту незаконного сбыта Л. наркотического средства - героин, массой 2, 253 грамма, судом правильно квалифицированы по п.п.»а,б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; Согласно п.15 Постановления, если лицо незаконно приобретает, хранит наркотические средства, в целях последующего сбыта этих средств, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по ч.1 ст.30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств. Действия Коттоева З.М. и Нагорного С.А. по преступлению от (дата обезличена), по факту изъятия у Нагорного С.А. наркотического средства - героин, массой 9,859 грамма, судом правильно квалифицированы по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Действия Коттоева З.М. по преступлению от (дата обезличена), по факту изъятия у него наркотических средств - героин, массой 15,326 грамма и гашиша, массой 48,022 грамма, судом верно квалифицированы по ч.1 ст.30, п.»г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное в особо крупном размере. Выводы суда об исключении из обвинения Коттоева З.М. по данному преступлению квалифицирующего признака «группой лиц по предварительному сговору», обоснованны и мотивированны. Доводы Коттоева З.М. и защиты о непричастности Коттоева З.М. к совершению преступлений, за которые он осужден, о нарушениях уголовно-процессуального закона, допущенных в ходе предварительного следствия, о недопустимости доказательств: протокола обыска по месту жительства Коттоева З.М., его личного обыска, заключений экспертиз, судом тщательно проверены, и подробно, обоснованно и мотивированно отвергнуты, совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании, полученных в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, и являющихся: допустимыми, относимыми и согласующимися между собой. Доводы Нагорного С.А. о непричастности к инкриминируемым преступлениям, судом проверены и обоснованно опровергнуты совокупностью доказательств. Судом дана надлежащая юридическая оценка действиями сотрудников УФСКН России по ХМАО-Югре в ходе пресечения противоправной деятельности подсудимых Ходакова Д.С., Нагорного С.А., Коттоева З.М. Доводы жалоб о неправомерном воздействии на осужденных в ходе предварительного расследования сотрудниками УФСКН, необоснованны, доказательствами не подтверждаются. Наказание осужденным Коттоеву З.М. и Нагорному С.А. судом назначено в соответствии с ч.3 ст.60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, личности виновных, наличия обстоятельств, смягчающих наказание, влияния назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни семьи. В качестве обстоятельств, в соответствии со ст.61 УК РФ, смягчающих наказание Коттоева З.М., суд учел наличие на иждивении троих малолетних детей, участие в контртеррористических операциях на территории Чеченской Республики, наличие тяжких заболеваний, в отношении Нагорного С.А. - троих малолетних детей. Обстоятельств, в соответствии со ст.63 УК РФ отягчающих наказание осужденных Коттоева З.М. и Нагорного С.А., судом не установлено. Выводы суда о назначении осужденным Коттоеву З.М. и Нагорному С.А. наказания в виде реального лишения свободы, отсутствии оснований применения положений ст.ст.64 и 73 УК РФ, обоснованны и мотивированны. Оснований для применения в отношении Нагорного С.А. положений ч.1 ст.82 УК РФ, не имеется. Согласно ч.1 ст.82 УК РФ осужденным беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до четырнадцати лет, кроме осужденных к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие преступления против личности, суд может отсрочить реальное отбывание наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста. В соответствии с п.»в» ч.1 ст.58 УК РФ отбывание наказания осужденным назначено в исправительной колонии строгого режима, с учетом совершения ими особо тяжких преступлений. Судом мотивирован вывод о назначении осужденным дополнительного наказания в виде штрафа. Доводы жалоб о наличии обстоятельств, смягчающих наказание, не учтенных судом, материалами уголовного дела не подтверждаются. При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения кассационных жалоб, не имеется. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Нижневартовского городского суда от 19 декабря 2011 года в отношении Коттоева З.М., Нагорного С.А., Ходакова Д.С., оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения. Председательствующий Судьи