Судья: Арзаев А.В. Дело № 22-1386/2012 К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е г. Ханты-Мансийск 25 июля 2012 г. Судебная коллегия по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры в составе: председательствующего: Бушуева Д.Г. судей: Аксентьевой М.А. и Оспичевой Н.В. при секретаре Белоусовой Н.Н. рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Д.А.Потемкина, жалобу осужденного Чижикова А.Г. на приговор Нижневартовского городского суда от 22 мая 2012 года, которым Чижиков, (дата обезличена) года рождения уроженец (адрес обезличен), судимый, 19.10.2011 года Нижневартовским городским судом по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года. 17 мая 2012 года Нижневартовским городским судом по ст.228 ч.1 УК РФ, ч.5 ст.74, 70 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 04 месяцам лишения свободы, по п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 08 годам лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, без штрафа. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, без штрафа. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Нижневартовского городского суда от 17.05.2012 года окончательно назначено 9 лет лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, без штрафа с отбыванием в колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 22 мая 2012 года, зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей до судебного разбирательства с 27.04.2012 года по 21.05.2012 года. Заслушав доклад судьи Аксентьевой М.А., мнение прокурора Понич Р.С., поддержавшего доводы кассационного представления, защитника Гаврилова В.С., поддержавшего доводы кассационной жалобы судебная коллегия, У с т а н о в и л а: Чижиков А.Г. признан виновным и осужден за незаконное изготовление, хранение, без цели сбыта наркотических средств дезоморфина, совершенное в крупном размере, а также незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере АИЯ, совершенных (дата обезличена) в (адрес обезличен), при обстоятельствах изложенных в приговоре. В судебном заседании Чижиков А.Г. вину признал частично. В кассационном представлении государственный обвинитель просит приговор изменить, исключить указание о наличии в действиях Чижикова А.Г. рецидива преступления, поскольку осужденный совершил преступления в период условного осуждения, что не образует рецидива преступлений. В кассационной жалобе осужденный Чижиков А.Г. просит приговор отменить, снизить назначенное наказание, поскольку вину он признает, характеристика данная участковым не объективна, он имеет малолетнего ребенка, работал, характеризовался по месту работы положительно, имеет ряд заболеваний: туберкулез, гепатит, ВИЧ. Рассмотрев материалы дела и, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Виновность Чижикова А.Г. в совершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст.228, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ нашла свое подтверждение совокупностью доказательств изложенных в приговоре: показаниями свидетеля А, из которых следует, что дезоморфин массой 5,067 граммов ему сбыл Чижиков А.Г. при обстоятельствах изложенных в описательно-мотивировочной части приговора, показаниями свидетелей БЮВ, ИАА, КДАподтвердивших наличие оперативной информации о том, что Чижиков А.Г. занимается изготовлением в домашних условиях наркотических средств, и что подтвердилось при задержании Чижикова, А осмотре квартиры Чижикова А.Г. с участием понятых, личного досмотра А ; показаниями свидетелей ФВА. ЗДВ- понятых, которые пояснили, что в их присутствии А выдал шприц, пояснив, что это наркотическое средство дезоморфин, на кухне в квартире Чижикова А.Г. обнаружены и изъяты 3 шприца с жидкостью темного цвета, по поводу которых Чижиков А.Г. пояснил, что в них находится дезоморфин, который он изготовил дома 11.01.2012 года, тарелку с наслоением вещества темного цвета, металлическая вилка, между зубьев которой вставлен флакон с наслоением вещества темного цвета; протоколом осмотра места происшествия, личного досмотра Асадова и другими доказательствами, подробно изложенными в приговоре. Анализ представленных суду доказательств позволяют сделать вывод, что суд правильно установил фактические обстоятельства дела и действиям Чижикова А.Г.дал верную юридическую оценку. При назначении наказания суд в соответствии со ст.60 УК РФ правильно учел обстоятельства и тяжесть совершенных преступлений, которые относится к тяжким и особо тяжким преступлениям, наличие смягчающих обстоятельств - наличие малолетнего ребенка, признание вины, личность осужденного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия его жизни и жизни его семьи. Суд мотивировал назначение наказания связанного с реальным лишением свободы, отсутствие оснований для применения ст.73, 64 УК РФ Судебная коллегия соглашается с данным выводом суда и не находит оснований для применения ст.73 УК РФ. Вместе с тем суд необоснованно признал в качестве отягчающего обстоятельства и учел при назначении наказания наличие в действиях Чижикова А.Г. рецидива преступления, поскольку преступления совершены Чижиковым А.Г. в период условного осуждения по приговору от 19.10.2011 года и в соответствии с ч.4 ст.18 УК РФ не должны учитываться при определении рецидива. При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключение указание об отягчающем обстоятельстве рецидиве преступлений, а наказание смягчению. Обстоятельств, которые являются основанием для смягчения наказания Чижикову А.Г., в соответствии со ст.61 УК РФ и не учтенных судом, кассационная жалоба не содержит, в связи с чем жалоба удовлетворению не подлежит. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Нижневартовского городского суда от 22 мая 2012 года в отношении ЧИЖИКОВА Алексея Геннадьевича изменить. Исключить указание о наличии отягчающего обстоятельства рецидива преступлений. Смягчить назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ наказание до 3 лет 02 месяцев лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенные наказаний, назначить наказание в виде 8 лет 04 месяцев лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, без штрафа. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Нижневартовского городского суда от 12.05.2012 года окончательно назначить 8 лет 10 месяцев лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, без штрафа с отбыванием в колонии строгого режима. В остальном приговор оставить без изменения, кассационное представление, жалобу без удовлетворения. Председательствующий: Судьи: