Судья Литвинова А.А. Дело № 33-2332/2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 24 мая 2011 года г. Ханты - Мансийск Судебная коллегия по гражданским делам суда Ханты - Мансийского автономного округа - Югры в составе: председательствующего судьи Блиновской Е.О. судей коллегии Александровой Н.Н., Ковалёва А.А. при секретаре Звонаревой Л.А. рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по иску (ФИО обезличено)1 к <данные изъяты> о признании незаконным расчета по выслуге лет на пенсию, считать выслугу лет в календарном исчислении на 5 октября 2005 года - 21 год 8 месяцев 28 дней, на 20 апреля 2009 года - 22 года 15 дней, об обязании произвести перерасчет выслуги лет и возобновить выплату пенсии, по кассационным жалобам сторон на решение Ханты - Мансийского районного суда от 12 апреля 2011 года, которым (ФИО обезличено)1 отказано в удовлетворении иска. Заслушав доклад судьи Александровой Н.Н., объяснении (ФИО обезличено)1, представителя ответчика (ФИО обезличено)6 поддержавших доводы своих жалоб, судебная коллегия у с т а н о в и л а: (ФИО обезличено)1 обратился в суд с иском к <данные изъяты> по (ФИО обезличено)8 о признании незаконным расчета по выслуге лет на пенсию, определении фактического трудового стажа с учетом вступивших в законную силу судебных актов по гражданским делам, обязании произвести перерасчет выслуги лет с учетом вступивших в законную силу судебных актов по его искам к ответчику. В обоснование требований истец сослался на следующие обстоятельства. Определением Ханты - Мансийского районного суда от 24.12. 2008 года утверждено мировое соглашение между (ФИО обезличено)1 и <данные изъяты>, в соответствии с которым ответчик обязан был передать документы для оформления истцу пенсии по выслуге лет в Центр пенсионного обеспечения <данные изъяты>. Однако ответчик указанное определение суда не исполнил, ограничившись лишь передачей документов по назначении ему пенсии в <данные изъяты>. Пенсия истцу до настоящего времени не назначена. По мнению истца, подготовленный ответчиком расчет выслуги лет для назначения пенсии является неправильным, не соответствует сведениям, занесенным в его трудовую книжку. Расчет выслуги службы произведен по состоянию на 28.11. 2003 года без учета обстоятельств, установленным судебными актами по его искам к ответчику. Ответчиком неправомерно не учтено в выслугу лет время вынужденного прогула с 28.11. 2003 года по 15.12. 2004 года. Не учтено фактически отработанное им время после восстановления его на работе с 21.03. 2008 года по (дата обезличена); а также с 21.01. 2009 года по 20.04. 2009 года. Полагает, что время вынужденного прогула подлежит включению в выслугу лет с применением коэффициента 1.5. В стадии подготовки дела к судебному разбирательству истец уточнил исковые требования, просил суд считать выслугу лет (ФИО обезличено)1 в календарном исчислении на 05.10. 2005 года - 21 год 8 месяцев 28 дней; на 20.04. 2009 года- 22 года 0 месяцев 15 дней, обязать ответчика произвести перерасчет выслуги лет истца и возобновить выплату пенсии исходя из выслуги лет на 20.04. 2009 года. Определением Ханты - Мансийского районного суда от 28 марта 2011 года к участию в деле в качестве соответчика привлечено <данные изъяты> (ФИО обезличено)1 в судебном заседании поддержал иск. Полагает также, что в расчет стажа по выслуге лет должен быть включен период до вступления в законную силу приговора по уголовном делу. Представители ответчика <данные изъяты> (ФИО обезличено)5, (ФИО обезличено)6, (ФИО обезличено)7 исковые требования не признали сославшись на то, что на основании кассационного определения от 14.04. 2009 года, вынесенного судебной коллегией по гражданским делам суда (ФИО обезличено)8 принято решение об отказе в удовлетворении исковых требований (ФИО обезличено)1 о восстановлении на службе с 28.11. 2003 года, в связи с чем расчет выслуги лет (ФИО обезличено)1 на службе рассчитан по день его увольнения 28.11. 2003 года. Суд постановил изложенное выше решение. В кассационной жалобе <данные изъяты> (ФИО обезличено)8 ставит вопрос об изменении решения суда, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права. Считает не соответствующим обстоятельствам дела вывод суда о необходимости включения в выслугу лет периодов с 28.11. 2003 года по 14.12. 2004 года; с 21.03. 2008 года по 06.05. 2008 года ; с 20.01. 2009 года по 14.04. 2009 года. По мнению ответчика, поскольку кассационным определение от 14.04. 2009 года (ФИО обезличено)1 отказано в удовлетворении исковых требований о восстановлении на работе, у него отсутствует соответствующий перерыв в службе с момента увольнения до момента восстановления, который мог бы быть зачтен в стаж службы в соответствии с п.1 постановления Правительства РФ от 22.09. 1993 года (номер обезличен). Считает, что период незаконного восстановления (ФИО обезличено)1 также не может быть зачтен ему в выслугу лет. Истец в кассационной жалобе ставит вопрос об отмене решения суда, ссылаясь на неправильное определение судом обстоятельств, имеющих значение для дела. Считает, что судом необоснованно не приняты во внимание доводы истца о том, что обжалуемый им расчет не содержит необходимых реквизитов, данных, подписей. Незаконным расчет является и в связи с тем, что при расчете выслуги лет службы истца у ответчика с 16.11. 1994 года по 29.12. 1994 года в нарушение требований раздела 11 приложения « 1 к Постановлению Совета Министров - Правительства Российской Федерации от 22 сентября 1993 года № 941, применен коэффициент 1 вместо 1.5. При рассмотрении дела судом оставлен без внимания приказ ответчика № 9 л/с, обстоятельства, установленные решением Ханты - Мансийского районного суда от 22.07. 2009 года и кассационным определением суда ХМАО - Югры от 13.10. 2009 года. Согласно приказу № 9 л/с выслуга лет истца на 01.03. 2001 года составила 17 лет 00 месяцев 22 дня в календарном исчислении. Сторонами указанный приказ не оспаривался и не обжаловался. Следовательно, на 28.11.2003 года выслуга лет истца составила 19 лет 10 месяцев 21 день, на 14.12. 2004 года - 20 лет 11 месяцев 07 дней; на момент вступления приговора в законную силу 05.10. 2005 года - 21 год 08 месяцев 28 дней. В кассационном определении указано на то, что (ФИО обезличено)1 не может быть восстановлен на службе с момента вступления приговора от 23.05. 2005 года в законную силу. Считает, что выслуга истца в календарном исчислении по состоянию на 20.04. 2009 года судом произведена не верно. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия считает решение суда подлежащим отмене в связи с неправильным определением судом обстоятельств, имеющих значение для дела. Из материалов дела следует, что (ФИО обезличено)1 проходил службу в должности начальника <данные изъяты> с 01. 11.1995 года по 28.11. 2003 года. Приказом (номер обезличен)- ок от 28.11. 2003 года (ФИО обезличено)1 уволен со службы по п. «к» ст. 58 Положения о службе в органах внутренних дел за грубое нарушение дисциплины. Решением Ханты - Мансийского районного суда от (дата обезличена) увольнение признано незаконным, истец восстановлен на службе, решение в части восстановления обращено к немедленному исполнению. На основании решения суда приказом (номер обезличен) л/с от 21.03. 2008 года (ФИО обезличено)1 восстановлен на службе. Определением суда кассационной инстанции от 06.05. 2008 года решение суда от 21.03. 2008 года отменено, дело направлено на новое рассмотрение. Приказом (номер обезличен) л/с от 16.04. 2009 года приказ (номер обезличен) л/с от 21.03. 2008 года отменен. Решением Ханты - Мансийского районного суда от 20.01. 2009 года приказ № 116 от 28.11.2003 года признан незаконным, (ФИО обезличено)1 восстановлен в должности с 28.11. 2003 года. Во исполнение указанного решения (ФИО обезличено)1 приказом (номер обезличен) л/с от 22.01. 2009 года восстановлен в должности с 28.11. 2003 года. Кассационным определением судебной коллегии по гражданским делам суда (ФИО обезличено)8 от (дата обезличена) решение Ханты - Мансийского районного суда от 20.01. 2009 года отменено в части восстановления (ФИО обезличено)1 на работе, принято новое решение, которым в удовлетворении требований (ФИО обезличено)1 о восстановлении на работе отказано. При этом судебной коллегией было отмечено, что восстановление истца на работе после вступления в законную силу обвинительного приговора в отношении него противоречит п. 9 Положения о прохождении службы. Из материалов дела следует, что с момента вынесения обвинительного приговора истец находился под стражей. Мера пресечения до вступления приговора в законную силу не изменялась. Ответчиком расчет выслуги лет произведен по состоянию на 28.11. 2003 года ( день увольнения). По расчету ответчика выслуга лет (ФИО обезличено)1 в льготном исчислении составила 19 лет 8 месяцев 14 дней. Разрешая спор, суд пришел к выводу о необходимости включения в выслугу лет истца периодов с 28 ноября 2003 года по 14 декабря 2004 года, а также период работы истца с 22.01. 2009 года по 14.04. 2009 года ( 2 месяца 24 дня). Т.е. фактически суд признал необоснованным расчет выслуги лет истца по состоянию на 28.11. 2003 года, однако резолютивная часть решения суда не содержит выводов по требования истца о признании расчета выслуги лет незаконным, что свидетельствует о нарушении судом норм процессуального права. Нельзя согласиться и с выводом суда о нахождении истца под стражей до 5.10. 2005 года, поскольку (ФИО обезличено)1 был освобожден из-под стражи 30.05. 2005 года. Несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела, нарушение норм процессуального права является основанием для отмены решения суда первой инстанции в кассационном порядке. Поскольку обстоятельства по делу установлены на основании доказательств, имеющихся в материалах дела и указанные доказательства не нуждаются в дополнительном исследовании, судебная коллегия считает возможным принять по делу новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Порядок исчисления выслуги лет, назначения и выплаты пенсий, компенсаций и пособий лицам, проходившим военную службу в качестве офицеров, прапорщиков, мичманов и военнослужащих сверхсрочной службы или по контракту в качестве солдат, матросов, сержантов и старшин либо службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, и их семьям в Российской Федерации» утвержден Постановление Правительства РФ от 22.09. 1993 года (номер обезличен) ( далее -Порядок исчисления выслуги лет ). В соответствии с п. 1 Порядка исчисления выслуги лет в выслугу лет для назначения пенсии после увольнения со службы включается в том числе время перерыва в службе военнослужащих, лиц рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, Государственной противопожарной службы, учреждений и органов уголовно-исполнительной системы в предусмотренных законодательством случаях незаконного увольнения со службы и последующего восстановления на службе. Как следует из материалов дела, приказ <данные изъяты> от (дата обезличена) (номер обезличен) об увольнении истца признан незаконным решением Ханты - Мансийского районного суда от (дата обезличена). В указанной части решение суда оставлено без изменения. В части восстановления истца на работе решение суда отменено кассационным определением судебной коллегии по гражданским делам суда (ФИО обезличено)8 от (дата обезличена). Отменяя решение суда в части восстановления истца на работе суд кассационной инстанции исходил из того, что при принятии решения о восстановлении (ФИО обезличено)1 в должности начальника <данные изъяты> суд не принял во внимание требования ст.9 Положения о службе в органах внутренних дел Российской Федерации, содержащего запрет на службу для лиц, имевших или имеющих судимость. С момента вступления приговора Лангепасского городского суда от 23.05.2005 года в силу (5.10. 2005 года) истец не мог быть восстановлен в прежней должности. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении № 16 от 22.12. 1992 года разъяснил, что при невозможности восстановления лица, уволенного с нарушением установленного порядка увольнения, в прежней должности, суд признает увольнение неправильным и обязывает работодателя выплатить ему средний заработок за время вынужденного прогула. Таким образом, поскольку на момент вынесения решения о признании увольнения незаконным истец имел судимость, препятствующую восстановлению на работе, ему было отказано в удовлетворении требований о восстановлении на работе. Однако период вынужденного прогула ( за исключением времени содержания под стажей) до вступления приговора в законную силу подлежал оплате. С учетом вышеизложенного и исходя из смысла ч.1 Порядка исчисления выслуги лет указанный период подлежит включению в выслугу лет истца для назначения пенсии. Вывод суда о необходимости включения в выслугу лет истца периода его работы в связи с восстановлением на работе по решению суда от 20.01.2009 года является ошибочным, поскольку в указанный период истец уже имел судимость и не мог быть восстановлен на работе. По указанным выше основаниям судом обоснованно отказано в удовлетворении требований истца об определении ему выслуги лет по состоянию на 20 апреля 2009 года. Судебная коллегия считает обоснованными доводы кассационной жалобы истца о неправильном применении ответчиком коэффициента в расчете выслуги лет за период работы с 16.11. 1994 года по 29.12. 1994 года. Поскольку в указанный период истец проходил службу в (адрес обезличен) время службы должно быть засчитано в выслугу лет в льготном исчислении в соответствии с Постановлением Правительства РФ № 941. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 361, 362 Гражданского процессуального кодекса РФ, судебная коллегия определила : Решение Ханты - Мансийского районного суда от 12 апреля 2011 года отменить, принять по делу новое решение. Исковые требования (ФИО обезличено)1 к Главному управлению Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий по (ФИО обезличено)8 о признании незаконным расчета выслуги лет по состоянию на 28.11. 2003 года, обязании ответчика произвести новый расчет выслуги лет, определении выслуги лет по состоянию на 20.04. 2009 года удовлетворить частично. Признать незаконным расчет выслуги лет (ФИО обезличено)1, составленный начальником <данные изъяты> России по (ФИО обезличено)8 (ФИО обезличено)7 по состоянию на 28.11. 2003 года. Обязать <данные изъяты> (ФИО обезличено)8 произвести расчет выслуги лет (ФИО обезличено)1 по состоянию на 5.10. 2005 года с учетом времени перерыва в службе с 28 ноября 2003 года по 14 декабря 2004 года и с 31 мая 2005 года по 5 октября 2005 года. В остальной части исковых требований <данные изъяты> отказать. Председательствующий Блиновская Е.О. Судьи Александрова Н.Н. Ковалёв А.А.