Судья Колобаев В.М. Дело № 33-2933/2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 05 июля 2011 года г. Ханты-Мансийск Судебная коллегия по гражданским делам суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры в составе: председательствующего судьи Оспичева И.М., судей Старцевой Е.А., Ахметзяновой Л.Р., при секретаре Мелехине А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Жигунову Л.Д. к Обществу с ограниченной ответственностью «Юграгазторг» о признании отношений трудовыми, восстановлении на работе и оплате вынужденного прогула, взыскании оплаты сверхурочных, компенсации за задержку выдачи заработанной платы и компенсации морального вреда, третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования, Хайрулина Л.К., Абрамова Н.Н., по кассационной жалобе ООО «Юграгазторг» на решение Югорского районного суда от 13 мая 2011 года, которым постановлено: «Признать договор оказания услуг (номер обезличен)Г-10 от (дата обезличена), заключенный между Жигунову Л.Д. и Обществом с ограниченной ответственностью «Юграгазторг» трудовыми отношениями. Обязать Общество с ограниченной ответственностью «Юграгазторг» произвести об этом запись в трудовую книжку Жигуновой Л.Д. Признать дополнительное соглашение (номер обезличен) от (дата обезличена) к договору оказания услуг (номер обезличен)Г-10 (дата обезличена) незаконным. Восстановить Жигунову Л.Д. на работе в Обществе с ограниченной ответственностью «Юграгазторг» в должности старшего продавца в магазине № 4 торгового отделения Пунгинского ЛПУ МГ в (адрес обезличен). Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Юграгазторг» в пользу Жигунову Л.Д. среднюю заработную плату за время вынужденного прогула за период с (дата обезличена) по (дата обезличена) в сумме <данные изъяты> (<данные изъяты>) рублей <данные изъяты> копейки, заработную плату за сентябрь 2010г. в размере <данные изъяты> (<данные изъяты>) рублей, с удержанием из этих сумм причитающихся к уплате обязательных платежей. Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Юграгазторг» в пользу Жигунову Л.Д. компенсацию морального вреда в сумме <данные изъяты> (<данные изъяты>) рублей, расходы по оплате проезда к месту проведения судебного заседания и проживанию в гостинице в сумме <данные изъяты> (<данные изъяты>) рублей <данные изъяты> копейки. Обязать Общество с ограниченной ответственностью «Юграгазторг» произвести отчисления за Жигунову Л.Д. в Пенсионный фонд, НДФЛ, органы государственного социального страхования за период работы с (дата обезличена) по (дата обезличена) В остальной части иска отказать. Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Юграгазторг» в доход муниципального образования городской округ город Югорск госпошлину в размере <данные изъяты> (<данные изъяты>) рублей <данные изъяты> копейки. Решение суда в части восстановления Жигуновой Л.Д. на работе подлежит немедленному исполнению». Заслушав доклад судьи Старцевой Е.А., заключение прокурора Шиян Е.Р. об отменен решения суда, объяснения представителя ООО «Юграгазторг», поддержавшего доводы жалобы, судебная коллегия установила: Жигунова Л.Д. обратилась в суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Юграгазторг» (далее по тексту - Общество) о признании правоотношений по договору оказания услуг (номер обезличен)Г-10 трудовыми отношениями, внесении соответствующей записи в трудовую книжку, признании дополнительного соглашения (номер обезличен) к договору (номер обезличен)Г-10 незаконным, восстановлении на работе, оплате вынужденного прогула, периодов переработки за июнь-сентябрь 2010 года, компенсации за задержку выплаты заработной платы за сентябрь 2010 года, компенсации морального вреда. Требования мотивировала тем, что работала в магазине (номер обезличен) в (адрес обезличен) ООО «Югразгазторг» с (дата обезличена) по (дата обезличена) по договору оказания услуг от (дата обезличена) (номер обезличен) Г-10. Фактически осуществляла трудовую деятельность, так как отношения по договору носили длительный характер, в договоре было указано место, условия работы и трудовые функции. В связи с чем, полагает, что заключенный с ней договор содержит все признаки трудовых отношений, поэтому работодатель обязан был по ее требованию осуществить перерасчет заработной платы с предоставлением ей расчетных листков, доплатить заработную плату за совмещение должностей продавца и уборщицы, а также предоставить аванс за первую половину проработанного месяца. Дополнительным соглашением от (дата обезличена) к договору на оказание услуг, с которым она была ознакомлена (дата обезличена), её трудовые функции были изменены, что считает незаконным. Договор на оказание услуг от (дата обезличена) (номер обезличен) Г-10 с (дата обезличена) был расторгнут, но в установленном законом порядке с работы она не уволена. Впоследствии истец неоднократно изменяла и заявляла дополнительные исковые требования. В итоге заявила о признании сложившихся по договору оказания услуг (номер обезличен)Г-10 от (дата обезличена) отношений трудовыми, восстановлении на работе в магазине (номер обезличен) (адрес обезличен) ООО «Юграгазторг» старшим продавцом, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула в размере <данные изъяты> руб., начисленной, но не выплаченной заработной платы за сентябрь 2010 года в размере <данные изъяты> руб. и <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп. компенсации за задержку ее выплаты, взыскании заработной платы за часы переработки в размере <данные изъяты> руб. и компенсации морального вреда в размере <данные изъяты> руб., внесении в трудовую книжку записи о стаже работы в ООО «Юграгазторг», признании дополнительного соглашения (номер обезличен) к договору незаконным, понуждении ООО «Юграгазторг» перечислить все обязательные платежи в фонды и налог на доходы физических лиц, взыскании судебных расходов по уплате государственной пошлины за подачу кассационной жалобы в размере <данные изъяты> руб. и по оплате стоимости проезда и проживания в размере <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп. В судебном заседании истец на уточненных исковых требованиях настаивала. Представитель Общества Морозов В.Н. против удовлетворения иска возразил, т.к. с истцом по ее заявлению был заключен договор гражданско-правового характера. Оплата по договору осуществлялась по результатам выполненных работ и после подписания актов приемки работ, ни авансов, ни премий Жигуновой Л.Д. не выплачивалось, сложившиеся отношения нельзя считать трудовыми. До Жигуновой Л.Д. начальником торгового отделения доводилось конкретное задание, за которое она получала вознаграждение, условия и график работы она устанавливала себе сама. Государственной инспекцией труда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры проводилась проверка Общества, при этом, нарушений трудового законодательства не выявлено. Общество готово выплатить денежные средства истице за сентябрь 2010 года после подписания акта приемки работ. Третье лицо Абрамова Н.Н. в судебном заседании оставила разрешение вопроса по исковым требованиям Жигуновой Л.Д. на усмотрение суда. Подтвердила, что в спорный период также работала в Обществе по договору гражданско-правового характера в магазине (номер обезличен) в (адрес обезличен). С августа по сентябрь 2010 года работала в указанном магазине вместе с истицей, где осуществляли продажу товара. Кроме этого, поскольку отсутствовала подсобная рабочая, Жигунова Л.Д. некоторое время исполняла ее обязанности. Третье лицо Хайруллина Л.К. в судебное заседание не явилась, просила рассмотреть дело в ее отсутствие. Судом постановлено указанное выше решение, которое ООО «Юграгазторг» просит отменить и направить дело на новое рассмотрение. Заключенный между истцом и ответчиком договор оказания услуг носит гражданско-правовой характер, т.к. предусматривает строго регламентированный перечень оказываемых услуг за отведенный период времени. С доводом суда о незаконном увольнении истицы не согласны, так как в связи с окончанием срока действия договора, обязательства сторон по договору были прекращены. В связи с тем, что судом были неверно определены фактические обстоятельства, имеющие значения для дела, в частности не определено, по чьей инициативе произошло расторжение договора, решение суда о восстановлении Жигуновой Л.Д. на работе является незаконным и необоснованным, подлежащим отмене. Невозможность вовремя ознакомить истицу с дополнительным соглашением обосновывается тем, что (адрес обезличен), в котором она работала, находится в отдаленной местности со сложным сообщением. Расчет заработной платы произведен судом неверно, т.к. суд должен был руководствоваться штатным расписанием ООО «Юграгазторг» и положением о премировании работников, а не справкой 2-НДФЛ. Определение размера заработной платы исходя из размера вознаграждения, установленного договором гражданско-правового характера недопустимо, т.к. тем самым ущемлены, ограничены и дискриминированы права других работников Общества, выполняющих однородные функции по трудовым договорам. Суд самовольно установил продолжительность рабочего дня истца в нарушение ст.100 ТК РФ без имеющихся на то оснований. Судебное решение, в части восстановления истицы на работу в должности старшего продавца, по трудовому договору на неопределенный срок, нарушает права другого работника, который принят на постоянной основе на данную должность и находится в отпуске по уходу за ребенком. В штатном расписании имеется только один старший продавец. Судом так же допущены нарушения п.3 ст. 39 и п.2 ст.194 ГПК РФ, влекущие отмену состоявшегося решения. Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы и возражений, судебная коллегия установила следующее. В соответствии со ст. 11 ТК РФ в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. По смыслу указанной правовой нормы трудовыми могут быть признаны правоотношения по гражданско-правовому договору, а не сам договор, соответственно решение суда в части признания договора оказания услуг (номер обезличен)Г-10 от (дата обезличена) трудовыми отношениями подлежит изменению, поскольку судом правомерно и обосновано посредством оценки в совокупности в порядке ст. 67 ГПК РФ имеющихся в деле доказательств признаны трудовыми правоотношения сторон по указанному договору. Доводы кассационной жалобы в этой части выводы суда не опровергают, являлись предметом судебного исследования, с последующей правильной правовой оценкой, опровергаются материалами дела и не отвечают требованиям действующего законодательства. При этом факт того, что Жигунова Л.Л. была принята на работу в Общество старшим продавцом и на период отсутствия основного работника Кадаровой Т.А., своего подтверждения материалами дела не нашел. Напротив, из пояснений самой Жигуновой Л.Д., материалов дела, в частности ведомости инвентаризации товарно-материальных ценностей от (дата обезличена), актов о порче, бое, ломе от (дата обезличена) (л.д.120-137 т. 1) и др., а также из пояснений третьего лица Абрамовой Н.Н. следует, что обязанности старшего продавца исполняла Абрамова Н.Н., работающая в магазине с (дата обезличена), тогда как истец трудоустроилась лишь с (дата обезличена) продавцом и по совместительству выполняла обязанности подсобного рабочего в период нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске штатного работника Энокян Ш.Б. При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения требований Жигуновой Л.Б. о восстановлении на работе старшим продавцом у суда не имелось. Также как не имелось оснований для признания трудовых отношений сторон бессрочными и взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула. Из договора оказания услуг (номер обезличен)Г-10 от (дата обезличена) и дополнительного соглашения (номер обезличен) от (дата обезличена) следует, что правоотношения сторон носили срочный характер и были прекращены по истечению срока договора, т.к. после (дата обезличена) (по окончанию срока действия договора, в редакции дополнительного соглашения) истец работу прекратила. Подписание истцом (дата обезличена) дополнительного соглашения от (дата обезличена) о его незаконности не свидетельствует, поскольку, как уже было указано выше, истец выразила свою волю на продолжение трудовых отношений на указанный в нем срок и его подписала, следовательно выразила свою волю на изменение определенных сторонами условий трудового договора в порядке определенном ст. 72 ТК РФ. Оснований считать указанный договор заключенным на неопределенный срок по правилам ст. 58 ТК РФ не имеется, поскольку в силу ст. 59 ТК РФ по соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться, как с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, так и с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы. Истец достигла пенсионного возраста и была принята на работу не по месту жительства в Общество, расположенное в местности, приравненной к районам Крайнего Севера. При таких обстоятельствах решение суда в этой части подлежит отмене как незаконное и необоснованное, с принятием по делу нового решения об отказе Жигуновой Л.Д. в удовлетворении исковых требований о восстановлении на работе в Общество старшим продавцом в магазине (номер обезличен) в (адрес обезличен), взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула и признании незаконным дополнительного соглашения (номер обезличен) от (дата обезличена) к договору оказания услуг (номер обезличен)Г-10 от (дата обезличена), поскольку все необходимые доказательства имеются в материалах дела, обстоятельства по делу установлены. Как следствие, подлежит изменению и отмене решение суда в части государственной пошлины и обращения его к немедленному исполнению в части восстановления Жигуновой Л.Д. на работе. Между тем оснований для пересмотра решения суда в части компенсации морального вреда и судебных издержек судебная коллегия не усматривает, поскольку как правильно установлено судом первой инстанции между сторонами по вышеуказанному договору оказания услуг фактически возникли трудовые отношения, регулирование которых осуществляется нормами трудового права. Соответственно Общество обязано внести сведения о них в трудовую книжку истца и возместить в порядке определенном ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный неправомерными действиями Общества, выразившимися в нарушении требований ТК РФ при заключении с истцом спорного договора. Не усматривается оснований для отмены решения суда и в части взыскания с Общества заработной платы за сентябрь 2010 года и возложения на Общество обязанности произвести обязательные отчисления в доход государства и государственные фонды, поскольку в этой части оно сторонами не оспаривается. Нарушений норм материального права, которые бы привели или могли привести к неправильному разрешению дела, судом не допущено. Руководствуясь статьями 360, 361, 362 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия определила: Решение Югорского районного суда от (дата обезличена) в части признания незаконным дополнительного соглашения (номер обезличен) от (дата обезличена) к договору оказания услуг (номер обезличен)Г-10 от (дата обезличена); восстановления Жигунову Л.Д. на работе в ООО «Юграгазторг» в должности старшего продавца в магазине (номер обезличен) торгового отделения Пунгинского ЛПУ МГ в (адрес обезличен) и его обращения в этой части к немедленному исполнению, а также о взыскании с ООО «Юграгазторг» среднего заработка за время вынужденного прогула отменить и принять в этой части новое решение об отказе Жигунову Л.Д. в удовлетворении исковых требований. В части признания договора оказания услуг трудовыми отношениями и взыскания с ООО «Юграгазторг» в доход местного бюджета государственной пошлины в размере 4549 рублей 62 копеек изменить. Признать правоотношения между Жигунову Л.Д. и ООО «Юграгазторг» по договору оказания услуг (номер обезличен)Г-10 от (дата обезличена) и дополнительному соглашению к нему от (дата обезличена), срочными трудовыми отношениями. Взыскать с ООО «Юграгазторг» в доход местного бюджета муниципального образования городской округ Югорск государственную пошлину в размере 1332 (одна тысяча триста тридцать два) рублей 60 копеек. В остальной части решение суда оставить без изменения. Председательствующий: Оспичев И.М. Судьи: Ахметзянова Л.Р. Старцева Е.А.