Председательствующий по делу
Цыбиков Б.Д. дело № 22- 2118 -10
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Чита Дата обезличена года.
Судебная коллегия по уголовным делам Забайкальского краевого суда в составе:
председательствующего – Гречаной Л.Н.
судей – Бушуева А.В. и Ешидоржиевой Ц.Ц.
государственного обвинителя- Жалсабон Л.Б.
защитника – Тапхаева А.Д.
при секретаре – Барадиевой Л.
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Тапхаева А.Д. и кассационное представление государственного обвинителя на приговор Агинского районного суда Забайкальского края от Дата обезличена года, которым
АВГУСТАЕВ ОЛЕГ НИКОЛАЕВИЧ, Дата обезличена года рождения, уроженец пос. Адрес обезличен Адрес обезличен, не судимый,
Осужден по ст. ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. «б», 228 ч. 1 УК РФ и назначено наказание:
- по ст. ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. «б» УК РФ – 5 лет лишения свободы без штрафа;
- по ст. 228 ч. 1 УК РФ – 1 год лишения свободы;
В соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 5 лет 1 месяц лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
Заслушав доклад судьи Ешидоржиевой Ц.Ц., государственного обвинителя Жалсабон Л.Б. по доводам кассационного представления, защитника Тапхаева А.Д., полагавшего необходимым отменить приговор с прекращением уголовного преследования Августаева О.Н., судебная коллегия,
У С Т А Н О В И Л А:
Августаев О.Н. признан виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере и в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное в крупном размере при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе адвокат Тапхаев А.Д. считает, что умысел на незаконный сбыт наркотических средств у Августаева О.Н. возник в результате провокационных действий сотрудников милиции и имеет единичный характер. К показаниям свидетелей ФИО1 и ФИО2 следует отнестись критически, так как они являются сотрудниками ОРЧ, поэтому являются заинтересованными лицами. После возбуждения уголовного дела следователь не произвел выемку пакета с коноплей у старшего группы оперативных работников ФИО1. Просит отменить приговор, прекратить уголовное преследование Августаева.
В кассационном представлении государственный обвинитель приговор находит подлежащим изменению по следующим основаниям. При назначении Августаеву наказания суд необоснованно не принял во внимание смягчающие обстоятельства: молодой возраст осужденного, активное способствование раскрытию преступления. Поскольку наркотическое средство было изъято в ходе проверочной закупки, преступлением вред никому не был причинен. Просит смягчить назначенное по ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. «б» УК РФ наказание с применением ст. 64 УК РФ до 4 лет лишения свободы без штрафа.
В возражениях на кассационную жалобу адвоката прокурор считает несостоятельным утверждения защитника о провокационных действиях сотрудников милиции.
Судебная коллегия, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы осужденного, возражения на нее, обжалуемый приговор находит подлежащим отмене в части осуждения Августаева О.Н. по ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. «б» УК РФ с прекращением уголовного дела в этой части по следующим основаниям.
Расценивая действия Августаева О.Н. как уголовно-наказуемое деяние, предусмотренное ст.ст. 30 ч. 3, 228 -1 ч. 2 п. «б» УК РФ, суд не учел, что субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной формой вины, то есть умысел виновного лица должен быть направлен на распространение наркотических средств.
По данному делу такие данные не установлены.
Как на предварительном следствии, так и в судебном заседании, Августаев О.Н. пояснил, что дикорастущую коноплю он собрал для себя и хранил дома в сенях. Дата обезличена года около 11 часов к нему приехали незнакомые парни, которым он продал данную коноплю за 300 рублей.
Как следует из постановления о привлечении в качестве обвиняемого, и это установлено судом, Августаев О.Н. незаконно приобрел и хранил наркотическое средство – каннабис( марихуану) массой 59, 785 грамм с целью личного употребления без цели сбыта до Дата обезличена часов Дата обезличена года. В Дата обезличена этого же дня в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», он умышленно, в целях приобретения материальной выгоды, сбыл данное наркотическое средство за 300 рублей ФИО2.
Таким образом, действия Августаева О.Н., совершенные в отношении ФИО2 Э. носили единичный характер. При этом, ФИО2 Э., являясь сотрудником милиции, действовал в рамках оперативно-розыскного мероприятия – проверочной закупки. Августаев О.Н., не имея умысла на сбыт наркотических средств, действовал по просьбе и в интересах ФИО2 Э., которого воспринимал как лицо, нуждавшееся в приобретении наркотических средств.
Какие –либо данные, свидетельствующие о том, что Августаев ранее совершал аналогичные действия в отношении других лиц, отсутствуют.
Также в приговоре не приведены данные, свидетельствующие о том, что Августаев совершил бы незаконный сбыт наркотических средств без вмешательства сотрудников милиции. Такие данные отсутствуют и в материалах дела.
То обстоятельство, что Августаев собрал и хранил наркотическое средство без цели сбыта до проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» в отношении него, свидетельствует об отсутствии проведения им подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния, предусмотренного ст. 228-1 ч. 2 п. «б» УК РФ.
Из этого следует, что действия Августаева О.Н. по сбыту наркотического средства по существу были спровоцированы сотрудником милиции, фактически совершившим подстрекательство к совершению Августаевым преступления. Подобное вмешательство и использование в уголовном процессе доказательств, полученных в результате провокации со стороны правоохранительных органов, нарушают п. 1 ст. 6 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод и принцип справедливости судебного разбирательства. Поэтому приговор в этой части подлежит отмене в связи с отсутствием в действиях Августаева состава преступления с прекращением уголовного дела в этой части.
С учетом изложенного, кассационное представление государственного обвинителя не подлежит удовлетворению.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия,
О П Р ЕД Е Л И Л А:
Приговор Агинского районного суда Забайкальского края от Дата обезличена года в отношении Августаева Олега Николаевича в части осуждения Августаева Олега Николаевича по ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. «б» УК РФ отменить, производство по делу в этой части прекратить.
Этот же приговор в части осуждения Августаева Олега Николаевича по ст. 69 ч. 3 УК РФ.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Кассационную жалобу адвоката Тапхаева А.Д. удовлетворить частично; кассационное представление государственного обвинителя оставить без удовлетворения.
Взыскать с осужденного Августаева Олега Николаевича в федеральный бюджет судебные расходы, связанные с оплатой услуг адвоката в сумме 895 рублей 12 копеек.
Председательствующий: Л.Н. Гречаная
Судьи: А.В. Бушуев
Ц.Ц. Ешидоржиева
Копия верна: Ц.Ц. Ешидоржиева