Председательствующий по делу Дело № 22-1790-2011 г.
Судья Станотина Е.С.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
<адрес> <Дата>
Судебная коллегия по уголовным делам Забайкальского краевого суда в составе:
председательствующего судьи Арефьевой Л.Е.,
судей Климовой Е.М., Ковычевой Н.В.,
при секретаре Колесниковой Н.С.,
с участием адвоката Возьянской Ю.А.,
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Леонтьева А.В. на постановление Карымского районного суда <адрес> от <Дата>, которым
ЛЕОНТЬЕВУ АЛЕКСЕЮ ВЛАДИМИРОВИЧУ, родившемуся <Дата> в <адрес> <адрес>
<адрес> судимому:
- <Дата> Октябрьским районным судом <адрес> по ч.2 ст. 145 УК РСФСР к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;
- <Дата> Октябрьским районным судом <адрес> с учетом изменений, внесенных в порядке ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по предыдущему приговору, окончательно назначено 12 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожден на основании постановления Октябрьского районного суда <адрес> от <Дата> условно-досрочно на 3 года 9 месяцев 8 дней;
- <Дата> Иволгинским районным судом <адрес> по ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по предыдущему приговору, окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима,
- отказано в удовлетворении ходатайства о приведении приговоров в соответствие с действующим уголовным законодательством.
Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Климовой Е.М., выслушав выступление адвоката Возьянской Ю.А. по доводам жалобы, судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Осужденный Леонтьев А.В. обратился в Карымский районный суд с ходатайством о приведении постановленных в отношении него приговоров в соответствие с действующим уголовным законодательством.
Рассмотрев ходатайство осужденного, суд отказал в его удовлетворении, сославшись на отсутствие оснований.
В кассационной жалобе осужденный Леонтьев А.В. высказывает несогласие с постановлением суда. Отмечает, что его ходатайство было рассмотрено судом <Дата>, а постановление он получил только <Дата>. Также считает, что его ходатайство было рассмотрено судом необъективно, при этом не принято во внимание, что вину в преступлении признал полностью, в содеянном раскаялся, о чем свидетельствует явка с повинной. Причиненный ущерб им полностью возмещен, и потерпевший претензий не имеет, просил о назначении ему условного наказания. По месту жительства он характеризуется положительно, состоит в гражданском браке, имеет малолетнего ребенка, и семья нуждается в его помощи. Просит постановление отменить, его ходатайство пересмотреть и снизить ему срок наказания.
В дополнительной кассационной жалобе осужденный Леонтьев А.В. выражает несогласие с квалификацией его действий по приговору Иволгинского районного суда от <Дата>, указывает, что умысел на хищение имущества возник у него тогда, когда он уже находился в жилище потерпевшего, куда имел свободный доступ, поскольку с потерпевшим находился в дружеских отношениях. Размер причиненного материального ущерба потерпевшим документально не подтвержден. Все вещи оценены им как новые, тогда как все они уже были в употреблении. Также судом не учтена и не признана смягчающим обстоятельством его явка с повинной. Просит устранить допущенные нарушения, привести приговор Иволгинского районного суда в соответствие с изменениями, внесенными в УК ФЗ от 7 марта 2011 года, а также применить в отношении положения ст. 62 УК РФ и снизить ему срок наказания.
Проверив представленные суду материалы, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению по следующим основаниям.
Положения ст. 10 УК РФ предполагают возможность приведения приговора в соответствие с действующим законодательством, если уголовный закон устраняет преступность деяния, смягчает наказание или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление.
Как следует из представленных материалов, Леонтьев А.В. осужден <Дата> Октябрьским районным судом <адрес> по ч.2 ст. 145 УК РСФСР за грабеж, совершенный группой лиц по предварительному сговору, к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в 3 года.
В настоящее время за указанное преступление ч. 2 ст. 161 УК РФ в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ, предусматривает лишение свободы на срок до 7 лет без низшего предела, тогда как санкция ч.2 ст. 145 УК РСФСР предусматривала наказание от 4 до 10 лет лишения свободы.
Таким образом, поскольку новый уголовный закон смягчает наказание и в силу положений ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в 2 года.
С учетом внесенных изменений следует считать судимость Леонтьева А.В. по данному приговору погашенной <Дата>.
Поскольку преступление, за которое Леонтьев А.В. осужден последующим приговором Октябрьского районного суда <адрес> от <Дата>, было совершено <Дата>, т.е. при погашенной судимости по приговору от <Дата>, указание о применении в отношении Леонтьева А.В. положений ст. 70 УК РФ из приговора от <Дата> надлежит исключить.
Также в связи с изложенным, подлежит исключению из данного приговора и указание о наличии в действиях Леонтьева А.В. опасного рецидива преступлений.
Кроме того, действия Леонтьева А.В. по данному приговору в части осуждения по ч.4 ст. 111 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ).
С учетом внесенных изменений, судебная коллегия находит необходимым смягчить Леонтьеву А.В. наказание по ч.3 ст. 69 УК РФ - до 11 лет 6 месяцев лишения свободы.
В связи с изложенным, следует считать Леонтьева А.В. освободившимся из мест лишения свободы по данному приговору <Дата> условно-до-
срочно на 2 года 9 месяцев 8 дней.
По приговору Иволгинского районного суда <адрес> от <Дата> надлежит исключить указание о признании в действиях Леонтьева А.В. особо опасного рецидива преступлений, поскольку судимость по приговору Октябрьского районного суда <адрес> от <Дата> с учетом внесенных изменений считается у него погашенной <Дата> и не может учитываться при определении вида рецидива по данному приговору.
В действиях Леонтьева А.В. в соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ следует признать наличие опасного рецидива преступлений, поскольку он, имея непогашенную судимость за особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы по приговору Октябрьского районного суда <адрес> от <Дата>, вновь совершил умышленное тяжкое преступление.
Кроме того, действия Леонтьева А.В. по данному приговору также подлежат переквалификации с п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой, в том числе, и с учетом изменения вида рецидива, ему следует смягчить наказание до 2 лет 10 месяцев лишения свободы.
В связи с внесенными изменениями, подлежит смягчению и наказание, назначенное Леонтьеву А.В. по правилам ст. 70 УК РФ, до 3 лет 10 месяцев лишения свободы.
С учетом изложенного и положений п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывать наказание Леонтьеву А.В. в дальнейшем надлежит в исправительной колонии строгого режима.
Других изменений, улучшающих положение осужденного, которые бы влекли изменение постановленных в отношении него приговоров, в уголовный закон внесено не было.
Оснований для применения в отношении Леонтьева А.В. положений Федерального закона № 141-ФЗ от 29 июня 2009 года о внесении изменений в ч.2 ст. 68 УК РФ.
Иные доводы жалобы осужденного не являются предметом судебного рассмотрения в порядке ст. 397 УПК РФ, проверяются при рассмотрении дела в порядке надзора.
Нарушений уголовно-процессуального закона при рассмотрении ходатайства осужденного судебной коллегией не установлено.
Нарушений прав Леонтьева А.В. на обжалование судебного решения также не усматривается. Копия постановления об отказе в удовлетворении ходатайства осужденному была вручена, возможность его обжалования предоставлена, чем Леонтьев А.В. и воспользовался.
При таких обстоятельствах жалоба Леонтьева А.В. подлежит лишь частичному удовлетворению.
Поскольку осужденный обратился с заявлением о предоставлении ему защитника по назначению при рассмотрении его кассационной жалобы, расходы, связанные с участием адвоката по настоящему делу подлежат взысканию с него в доход государства.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а:
Постановление Карымского районного суда <адрес> от <Дата> в отношении Леонтьева Алексея Владимировича об отказе в удовлетворении ходатайства о приведении приговоров в соответствие с действующим уголовным законодательством изменить.
По приговору Октябрьского районного суда <адрес> от <Дата>:
- переквалифицировать действия Леонтьева Алексея Владимировича с ч. 2 ст. 145 УК РСФСР на ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком в 2 года, судимость по данному приговору считать у Леонтьева А.В. погашенной <Дата>.
По приговору Октябрьского районного суда <адрес> от <Дата>:
- исключить из приговора указание о признании в действиях Леонтьева Алексея Владимировича наличия опасного рецидива преступлений;
- исключить из приговора указание на применение при назначении Леонтьеву А.В. наказания положений ст. 70 УК РФ;
- переквалифицировать действия Леонтьева Алексея Владимировича с ч.4 ст. 111 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить 10 лет лишения свободы;
- смягчить Леонтьеву Алексею Владимировичу наказание, назначенное по п. «в» ч.3 ст. 162 УК РФ, до 10 лет лишения свободы;
- на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного
сложения назначить Леонтьеву Алексею Владимировичу 11 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, и считать его освободившимся из мест лишения свободы по данному приговору <Дата> условно-досрочно на 2 года 9 месяцев 8 дней.
По приговору Иволгинского районного суда <адрес> от <Дата>:
- исключить из приговора указание о признании в действиях Леонтьева Алексея Владимировича наличия особо опасного рецидива преступлений, в соответствии с п. «б» ч.2 ст. 18 УК РФ признать наличие в его действиях опасного рецидива преступлений;
- переквалифицировать действия Леонтьева Алексея Владимировича с ч.2 ст. 68 УК РФ назначить 2 года 10 месяцев лишения свободы без дополнительного наказания;
- на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по предыдущему приговору Октябрьского районного суда <адрес> от <Дата> и окончательно назначить 3 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационную жалобу осужденного удовлетворить частично.
Взыскать с Леонтьева Алексея Владимировича в доход государства процессуальные издержки за участие адвоката в суде кассационной инстанции в сумме 447 руб. 56 коп.
Председательствующий: Л.Е. Арефьева
Судьи: Н.В. Ковычева
Е.М. Климова