Председательствующий по делу Дело № 33-2522-2011

судья Соломонова Л.Н.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по гражданским делам Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Толстоброва А.А.

и судей: Васильевой Т.И., Кулаковой О.К.

рассмотрела в открытом судебном заседании в городе Чите 02 августа 2011 года дело по иску Булгаковой Е.Г. к индивидуальному предпринимателю Иваняну И.С. об изменении формулировки основания увольнения, взыскании задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск, за задержку выплаты заработной платы, среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда

по кассационной жалобе ответчика ИП Иваняна И.С.

на решение Железнодорожного районного суда г. Читы от 8 июня 2011 года, которым постановлено исковые требования удовлетворить частично.

Изменить формулировку причины увольнения Булгаковой Е.Г. от индивидуального предпринимателя Иваняна И.С. на увольнение по п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в связи с расторжением трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию) с 30 декабря 2010 г., обязав индивидуального предпринимателя Иваняна И.С. внести в трудовую книжку Булгаковой Е.Г. запись об изменении формулировки увольнения.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Иваняна И.С. в пользу Булгаковой Е.Г. задолженность по заработной плате в размере <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп., компенсацию за неиспользованный отпуск в сумме <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп., денежную компенсацию за задержку выплаты заработной платы в размере <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп., средний заработок за время вынужденного прогула в сумме <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп., компенсацию морального вреда в размере <данные изъяты> руб., расходы на оплату услуг представителя в сумме <данные изъяты> руб., а всего <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Иваняна И.С. государственную пошлину в местный бюджет в размере <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Кулаковой O.K., судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Булгакова Е.Г. обратилась с иском об изменении формулировки основания увольнения, взыскании задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск, среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда к ИП Иваняну И.С., ссылаясь на следующие обстоятельства. Она работала у ответчика в должности заведующей магазином с 27.01.2010г., 17.12.2010г. обратилась к работодателю с заявлением об увольнении по собственному желанию и 30.12.2010г. приказом № 4-К-1 от 11.01.2011г. была уволена с работы на основании п. 10 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ. Считает, что поводом к незаконному увольнению с работы послужил отказ охранять вино-водочную продукцию в необорудованном для хранения помещении. ИП Иванян И.С. не выплатил Булгаковой Е.Г. заработную плату за октябрь, ноябрь, декабрь 2010г., компенсацию за неиспользованный отпуск и не произвел иные выплаты, причитающиеся работнику при увольнении. Истица просила суд изменить формулировку основания увольнения на увольнение по собственному желанию, обязать ответчика выплатить задолженность по заработной плате, компенсацию за неиспользованный отпуск в размере <данные изъяты> руб., взыскать с ответчика компенсацию морального вреда в размере <данные изъяты> руб.

Неоднократно уточняя исковые требования, Булгакова Е.Г. указала на то, что в связи с записью в трудовой книжке об увольнении по п. 10 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ она не может устроиться на работу, незаконными действиями ИП Иваняна И.С. ей причинены физические и нравственные страдания, связанные с невозможностью осуществлять трудовую деятельность и содержать себя. Кроме того, работодатель несет ответственность за задержку выплаты заработной платы и иных выплат. Истица просила суд изменить запись № 9 в трудовой книжке от 30.12.2010 г. на увольнение по собственному желанию; взыскать с ИП Иваняна И.С. задолженность по заработной плате с 01.10.2010г. по 31.12.2010г. в размере <данные изъяты> руб., денежную компенсацию за задержку выплаты заработной платы в размере <данные изъяты> руб., компенсацию за неиспользованный отпуск в размере <данные изъяты> руб., средний заработок за время вынужденного прогула в размере <данные изъяты> руб., компенсацию морального вреда в размере <данные изъяты> руб., расходы на оплату услуг представителя в размере <данные изъяты> руб.

Судом постановлено вышеприведенное решение.

В кассационной жалобе ответчик ИП Иванян И.С. просит решение суда отменить в части взыскания с него задолженности по заработной плате в размере <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп., компенсации за неиспользованный отпуск в сумме <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп., денежной компенсации за задержку выплаты заработной платы в размере <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп., среднего заработка за время вынужденного прогула в сумме <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп. Ссылается на необоснованный вывод суда о работе истицы у ИП Иваняна И.С. в декабре 2010г., т.к. ответчиком предоставлены опровергающие данный вывод письменные доказательства (табель учета рабочего времени за спорный период, докладные и акт об отсутствии Булгаковой Е.Г. на рабочем месте), а также показания Т., не оцененные судом. Несоответствующим обстоятельствам дела является вывод суда о получении истицей заработной платы в размере <данные изъяты> руб., поскольку копия расчетно-платежной ведомости за октябрь 2010г. не является допустимым доказательством по причине отсутствия в ней необходимых реквизитов, а также отсутствия подлинника данного документа. Заработная плата Булгаковой Е.Г. в размере <данные изъяты> руб. подтверждена трудовым договором. Справки ИП <данные изъяты> и ИП <данные изъяты> не могут быть положены в основу решения суда, т.к. выданы в нарушение ст. 64 Трудового кодекса РФ.

ИП Иванян И.С., будучи извещенным о времени и месте кассационного рассмотрения дела по почте, в судебное заседание не явился и о причинах неявки не сообщил, в связи с чем судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанного лица на основании ч.2 ст.354 ГПК РФ.

Проверив решение суда в интересах законности в полном объеме, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, выслушав объяснения представителя ответчика Исакова В.В. о поддержании доводов кассационной жалобы, объяснения истицы Булгаковой Е.Г. об оставлении решения суда без изменения, судебная коллегия приходит к следующему.

Как усматривается из дела, в соответствии с приказом от 27.01.2010 г. № 13-к-1 Булгакова Е.Г. с 27.01.2010 г. была принята на постоянную работу к индивидуальному предпринимателю Иваняну И.С. на должность заведующей магазином (л.д. 25).

Между Булгаковой Е.Г. и ИП Иваняном И.С. был заключен трудовой договор (л.д. 8-10).

Приказом работодателя от 30.12.2010 г. Булгакова Е.Г. уволена с работы по пп.10 п.1 ст.81 Трудового кодекса РФ – однократное грубое нарушение руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями трудовых обязанностей (л.д. 24).

Решением суда по настоящему делу увольнение Булгаковой Е.Г. по пп.10 п.1 ст.81 Трудового кодекса РФ признано незаконным, удовлетворено требование истицы об изменении формулировки причины увольнения на увольнение по собственному желанию.

Решение суда в названной части ответчиком не обжалуется.

Судебная коллегия находит заслуживающим внимания довод кассационной жалобы ответчика о необоснованном расчете задолженности по заработной плате и другим полагающимся истице выплатам, исходя из размера заработной платы <данные изъяты> руб. в месяц, т.к. вывод суда о размере заработной платы Булгаковой Е.Г. в указанной сумме <данные изъяты> руб. признать доказанным нельзя.

В подтверждение названного вывода суд в решении сослался на представленную истицей копию расчетно-платежной ведомости за октябрь 2010 г. от 11.11.2010 г., в которой указано на начисление Булгаковой Е.Г. заработной платы в размере <данные изъяты> руб. (л.д. 21), и показания свидетелей Ш., К.

Между тем, представленная Булгаковой Е.Г. копия расчетно-платежной ведомости не содержит реквизитов и не утверждена ИП Иваняном И.С. Кроме того, ведомость представлена только за октябрь 2010 г.

Свидетели Ш. и К. суду о том, что Булгакова Е.Г. ежемесячно на работе у ИП Иваняна получала <данные изъяты> руб., не показали, свидетель К. лишь указала на то, что у ИП Иваняна велась двойная бухгалтерия.

При таком положении оснований полагать, что ежемесячная заработная плата Булгаковой Е.Г. в октябре-декабре 2010 г. составляла <данные изъяты> руб., у суда не имелось.

Согласно условиям трудового договора, подписанного как истицей, так и ответчиком, ежемесячная заработная плата Булгаковой Е.Г. составляла <данные изъяты> руб. в месяц и состояла из оклада – <данные изъяты> руб., районного коэффициента 20% - <данные изъяты> руб., надбавки 30% - <данные изъяты> руб. (л.д. 8-10).

В связи с изложенным решение суда в части размера подлежащей взысканию с ответчика задолженности по заработной плате подлежит изменению.

В пользу Булгаковой Е.Г. с ИП Иваняна И.С. следует взыскать задолженность по заработной плате за период с октября по декабрь 2010 г. в размере <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп. (расчет суммы приведен в приложении к кассационному определению).

Судебная коллегия считает возможным согласиться с решением суда в части вывода о работе Булгаковой Е.Г. у ответчика в декабре месяце 2010 г. по изложенным в решении суда основаниям, поскольку указанный вывод суда основан на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств, правовая оценка которым дана судом по правилам ст.67 ГПК РФ. Разрешая спор в указанной части, суд оценил показания свидетеля Т. в совокупности с другими доказательствами по делу.

Соответственно подлежит изменению решение суда в части размера подлежащей взысканию компенсации за неиспользованный отпуск и процентов за задержку выплаты заработной платы и компенсации за неиспользованный отпуск.

В пользу Булгаковой Е.Г. с ИП Иваняна И.С. следует взыскать компенсацию за неиспользованный отпуск в размере <данные изъяты> руб., проценты в сумме <данные изъяты> руб. (расчет сумм приведен в приложении к кассационному определению).

Судебная коллегия не может согласиться с решением суда в части даты увольнения Булгаковой Е.Г. и размера среднего заработка за время вынужденного прогула, т.к. разрешая названные требования, суд неправильно применил материальный закон.

Изменяя формулировку основания увольнения истицы на увольнение по собственному желанию, суд не учел то, что изменение формулировки основания увольнения в данном случае связано с незаконностью увольнения Булгаковой Е.Г. и с тем, что работник вместо требования о восстановлении на прежней работе заявил требования об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию и о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула.

При таких обстоятельствах применению подлежали положения ст.394 Трудового кодекса РФ, в соответствии с которыми в случае признания увольнения незаконным орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может по заявлению работника принять решение об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию. Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, то дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом. В случае, когда к моменту вынесения указанного решения работник после оспариваемого увольнения вступил в трудовые отношения с другим работодателем, дата увольнения должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у этого работодателя.

Кроме того, суду следовало учесть, что в случае незаконного увольнения в соответствии со ст.394 Трудового кодекса РФ орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула вне зависимости от того препятствовала ли указанная работодателем формулировка основания увольнения трудоустройству истцу на другую работу.

С учетом приведенных норм материального права и данных Булгаковой Е.Г. объяснений в суде кассационной инстанции о том, что после ее увольнения ответчиком она вновь вышла на работу к другому работодателю 01.06.2011 г., дата увольнения истицы должна быть изменена на 31.05.2011 г. и до указанной даты должен быть произведен расчет среднего заработка за время вынужденного прогула.

Разрешая спор, суд названные нормы материального права не применил и ошибочно руководствовался положениями ст.394 Трудового кодекса РФ, регулирующими иные правоотношения, связанные со случаем признания судом формулировки основания и (или) причины увольнения неправильной или не соответствующей закону.

В пользу Булгаковой Е.Г. с ИП Иваняна И.С. подлежит взысканию средний заработок за время вынужденного прогула за период с 31.12.2010 г. по 31.05.2011 г. в сумме <данные изъяты> руб. (расчет суммы приведен в приложении к кассационному определению).

Всего с ИП Иваняна И.С. в пользу Булгаковой Е.Г. с учетом взысканных судом компенсации морального вреда и возмещения расходов на оплату услуг представителя подлежит взысканию сумма в размере <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп. (<данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп. (задолженность по заработной плате) + <данные изъяты> руб. (компенсация за неиспользованный отпуск) + <данные изъяты> руб. (проценты) + <данные изъяты> руб. (средний заработок за время вынужденного прогула) + <данные изъяты> руб. (компенсация морального вреда) + <данные изъяты> руб. (возмещение судебных расходов на оплату услуг представителя).

С Иваняна И.С. на основании ч.1 ст.103 ГПК РФ в бюджет городского округа «Город Чита» подлежит взысканию государственная пошлина в размере <данные изъяты> руб. (<данные изъяты> руб. + (<данные изъяты>% от (<данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп. – <данные изъяты> руб.)) + <данные изъяты> руб. (по требованию о компенсации морального вреда).

В остальной части решение суда подлежит оставлению без изменения, кассационная жалоба ответчика - оставлению без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 361 ГПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

решение Железнодорожного районного суда г. Читы от 8 июня 2011 года частично изменить.

Изменить формулировку основания увольнения Булгаковой Е.Г. на увольнение по собственному желанию с 31 мая 2011 г.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Иваняна И.С. в пользу Булгаковой Е.Г. задолженность по заработной плате в размере <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп., компенсацию за неиспользованный отпуск <данные изъяты> руб., проценты за задержку выплаты заработной платы и компенсации за неиспользованный отпуск <данные изъяты> руб., средний заработок за время вынужденного прогула <данные изъяты> руб.

Всего взыскать с индивидуального предпринимателя Иваняна И.С. в пользу Булгаковой Е.Г. взыскать <данные изъяты> руб. <данные изъяты> коп.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Иваняна И.С. в бюджет городского округа «Город Чита» государственную пошлину в размере <данные изъяты> руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения, кассационную жалобу ответчика – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи:

Приложение к кассационному определению судебной коллегии по гражданским делам Забайкальского краевого суда от 02.08.2011 г. по делу № 33-2522-2011

Расчет задолженности по заработной плате за октябрь-декабрь 2010 г.

октябрь 2010 г.: <данные изъяты> (<данные изъяты> – (указанные истицей в расчете сумма аванса <данные изъяты> + расходы на питание <данные изъяты>));

ноябрь 2010 г.: <данные изъяты>;

с 01.12.2010 г. по 30.12.2010 г.: <данные изъяты> (<данные изъяты> – <данные изъяты> (заработная плата за один рабочий день истицы в декабре 2010 г. (<данные изъяты> : 23 рабочих дня)).

Всего подлежит взысканию: <данные изъяты> + <данные изъяты> + <данные изъяты> = <данные изъяты>.

Расчет задолженности компенсации за неиспользованный отпуск

Расчет производится в соответствии со ст.139 Трудового кодекса РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 г. № 922. При этом судебной коллегией принимаются во внимание объяснения в суде кассационной инстанции представителя ответчика Исакова В.В. о том, что периодов, подлежащих исключению из подсчета среднедневного заработка, у Булгаковой Е.М. не имелось.

(<данные изъяты> х 12 месяцев) : 12 : <данные изъяты> = <данные изъяты> (среднедневной заработок истицы);

<данные изъяты> х 48 дней неиспользованного отпуска за период с 27.01.2010 г. по 31.05.2011 г. = <данные изъяты>.

Подлежит взысканию <данные изъяты>.

Расчет процентов за задержку выплаты заработной платы и компенсации за неиспользованный отпуск в соответствии со ст.236 Трудового кодекса РФ

по заработной плате:

октябрь 2010 г.: 8% : 300 = 0,027%

<данные изъяты> х 0,027% = <данные изъяты>

<данные изъяты> х 231 день просрочки выплаты за период с 20.10.10 по 08.06.2011 г. = <данные изъяты>;

ноябрь 2010 г.: 8% : 300 = 0,027%

<данные изъяты> х 0,027% = <данные изъяты>

<данные изъяты> х 200 дней просрочки за период с 20.11.10 по 08.06.11 = <данные изъяты> руб.;

декабрь 2010 г.: 8% : 300 = 0,027%

<данные изъяты> х 0,027% = <данные изъяты>

<данные изъяты> х 170 дней просрочки за период с 20.12.2010 г. по 08.06.2011 г. = <данные изъяты>.

Подлежит взысканию: <данные изъяты> + <данные изъяты> + <данные изъяты> = <данные изъяты>.

По компенсации за неиспользованный отпуск:

<данные изъяты> (среднедневной заработной истицы для расчета компенсации отпускных выплат) х 36 дней отпуска за период с 27.01.2010 г. по 30.12.2011 г. = <данные изъяты>;

<данные изъяты> х 0,027% = <данные изъяты>;

<данные изъяты> х 160 дней просрочки за период с 30.12.2010 г. по 08.06.2011 г. = <данные изъяты>.

Подлежит взысканию <данные изъяты>.

Всего процентов подлежит взысканию: <данные изъяты> +<данные изъяты> = <данные изъяты>.

Расчет среднего заработка за время вынужденного прогула за период с 31.12.2010 г. по 31.05.2010 г.

Подлежащая начислению за этот период заработная плата:

январь 2010 г. (3 рабочих дня с 27.01.10 г. по 29.01.2010 г.):

<данные изъяты> : 15 рабочих дней в январе 2010 г. = <данные изъяты> (среднедневной заработок истицы в январе 2010 г.);

<данные изъяты> х 3 = <данные изъяты>;

с марта по декабрь 2010 г. <данные изъяты> ((<данные изъяты> х <данные изъяты>) + <данные изъяты>);

всего подлежало начислению: <данные изъяты> + <данные изъяты> = <данные изъяты>;

<данные изъяты> : 236 (количество рабочих дней за период с 27.01.10 г. по 30.12.2010 г.) = <данные изъяты> (среднедневной заработок);

<данные изъяты> х 98 дней вынужденного прогула за период с 31.12.2010 г. по 31.05.2011 г. = <данные изъяты> руб.

Подлежит взысканию <данные изъяты>.

Всего в пользу Булгаковой Е.М. с ИП Иваняна И.С. подлежит взысканию <данные изъяты> + <данные изъяты> + <данные изъяты> + <данные изъяты> = <данные изъяты>.

Председательствующий Толстобров А.А.

Судьи: Васильева Т.И.

Кулакова О.К.