Судья суда 1 инстанции Дело № 22-43/2011 Карпова Н.В. № 1-35/2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г.Анадырь 13 сентября 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам суда Чукотского автономного округа в составе председательствующего судьи Скляровой Е.В., судей Трушкова А.И., Кожушко М.В., при секретаре Бондаревой Н.Г., с участием прокурора Перепелкиной Ф.Г., защитника осуждённого Давыдова А.С. - адвоката Прохорова А.А., представившего ордер № <данные изъяты> и удостоверение №<данные изъяты>, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя помощника прокурора Билибинского района Мещерякова А.В. на приговор Билибинского районного суда Чукотского автономного округа от 19 июля 2011 года, которым Давыдов А.С., <данные изъяты>, судимый - 20 мая 2010 года Билибинским районным судом по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения наказаний осуждённому назначено окончательное наказание в виде четырёх лет лишения свободы без дополнительных наказаний в виде штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Заслушав доклад судьи Трушкова А.И., судебная коллегия у с т а н о в и л а : Приговором суда Давыдов признан виновным и осуждён за тайное хищение чужого имущества (кражу), совершённое с причинением значительного ущерба потерпевшему Васильеву. Преступление совершено осуждённым <дата> в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре и не оспариваемых сторонами. Давыдов вину в совершении преступления признал в полном объёме. Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства. В кассационном представлении государственный обвинитель указывает на неправильное применение судом уголовного закона в части назначения осуждённому наказания по совокупности приговоров. Просит приговор от 19 июля 2011 года изменить, указав в резолютивной части приговора на определение окончательного наказания путём частичного присоединения наказаний, назначенных по совокупности приговоров (т.2 л.д.44-45). Кроме того, на названный приговор суда в Билибинский районный суд поступила кассационная жалоба осуждённого Давыдова, в связи с отзывом которой в соответствии с ч.3 ст.359 УПК РФ судебная коллегия не входит в обсуждение её доводов. Возражений на кассационное представление государственного обвинителя от других участников уголовного судопроизводства не поступило. Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав мнение прокурора Перепелкиной Ф.Г., поддержавшей кассационное представление в полном объёме по изложенным в нём основаниям, защитника Прохорова А.А., полагавшего кассационное представление не подлежащим удовлетворению, проверив производство по уголовному делу в полном объёме, учитывая, что в соответствии с положениями ч.2 ст.360 УК РФ в их взаимосвязи с положениями ст.6 УПК РФ суды кассационной инстанции вправе проверить производство по уголовному делу в полном объёме, если этим не будет допущено ухудшение положения осуждённого, поскольку неисправление судебной ошибки искажало бы саму суть правосудия и смысл приговора как акта правосудия, судебная коллегия приходит к следующим выводам. Довод кассационного представления о нарушении судом уголовного закона при назначении наказания Давыдову является обоснованным. В соответствии с чч. 4, 5 ст.74 УК РФ суд, решая вопрос об отмене или сохранении условного осуждения лицу, совершившему преступление средней тяжести в период испытательного срока, и придя к выводу о невозможности сохранения условного осуждения, отменяет его и назначает наказание по правилам, предусмотренным ст. 70 УК РФ. Согласно ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору. В нарушение указанного положения закона суд первой инстанции при постановлении обжалуемого приговора, правомерно применяя положения ст.70 УК РФ, ошибочно указал об определении окончательного наказания путем применения принципа сложения наказаний, предусмотренного при назначении наказаний по правилам ст.69 УК РФ, в связи с чем приговор в указанной части подлежит изменению. Кроме того, коллегия находит необходимым отметить следующее. Пункты 34, 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года № 2 «О практике назначения наказания судами Российской Федерации» устанавливают, что при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснить, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору, и указать об этом во вводной части приговора. В соответствии с частью 3 статьи 72 УК РФ при присоединении наказания, назначенного по первому приговору, которое суд постановил считать условным, к наказанию, назначенному по последнему приговору, суд засчитывает в окончательный срок наказания по совокупности приговоров время нахождения лица под стражей в порядке меры пресечения или задержания в случаях их применения. Указанные правовые положения судом первой инстанции не выполнены. Как следует из приговора Билибинского районного суда от 20 мая 2010 года в отношении Давыдова по уголовному делу № <данные изъяты>, исследованного судом первой инстанции в судебном заседании по правилам ч.5 ст.316 УПК РФ, осуждённый Давыдов А.С. содержался под стражей в порядке меры пресечения в рамках названного уголовного дела с 11 апреля 2010 года до 20 мая 2010 года, когда был освобождён из-под стражи в силу пункта 4 статьи 311 УПК РФ в связи с назначением ему наказания в виде лишения свободы условно (т.1 л.д.133-135, т.2 л.д.33). Согласно части 3 статьи 72 УК РФ время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день. В приговоре от 19 июля 2011 года осуждённому Давыдову зачтено в срок наказания время содержания его под стражей в рамках уголовного дела № <данные изъяты> с 19 апреля 2011 года. При этом время содержания осуждённого под стражей по уголовному делу № <данные изъяты> при назначении Давыдову окончательного наказания в порядке ст.70 УК РФ в срок наказания зачтено не было, что нельзя признать соответствующим действующему законодательству (т.2 л.д.36-37). Кроме того, установив, что Давыдов содержится под стражей с 19 апреля 2011 года, то есть с момента задержания в соответствии с требованиями ст. 91 УПК РФ (т. 1 л.д. 78-81), суд в то же время определил ему начало исчисления срока отбывания наказания с 19 июля 2011 года, то есть с даты вынесения приговора, указав о зачёте периода содержания его под стражей с 19 апреля 2011 года. Приговор в части исчисления срока отбывания наказания следует изменить. В соответствии с частью 7 статьи 302 УПК РФ при постановлении обвинительного приговора с назначением наказания, подлежащего отбыванию осуждённым, суд должен точно определить не только вид и размер наказания, но и начало исчисления срока его отбывания. Согласно пункту 48 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года № 2 «О практике назначения Судами Российской Федерации уголовного наказания» во всех случаях наказание должно быть определено таким образом, чтобы не возникало никаких сомнений при его исполнении. А поскольку при назначении виновному наказания именно суд, руководствуясь частью 3 статьи 72 УК РФ и пунктом 9 части 1 статьи 308 УПК РФ, обязан сам произвести зачёт времени предварительного содержания под стражей и с учётом вышеизложенного точно определить начало исчисления срока его отбывания, принимая во внимание, что с 19 апреля 2011 года Давыдов непрерывно содержался под стражей и этот период по приговору суда должен стать составной частью наказания, то началом исчисления срока отбывания Давыдовым наказания в виде лишения свободы является 19 апреля 2011 года. Учитывая, что устранение вышеуказанных нарушений закона судом кассационной инстанции не повлечёт за собой ухудшение положения осуждённого, руководствуясь ст.377, п.4 ч.1 и ч.2 ст.378, п.3 ч.1 ст.379, п.1 ст.382 ст. 387, 388 УПК РФ, судебная коллегия о п р е д е л и л а : Приговор Билибинского районного суда Чукотского автономного округа от 19 июля 2011 года в отношении Давыдова А.С. изменить. В абзаце 3 резолютивной части приговора заменить слова «сложения наказаний» на слова «присоединения неотбытой части наказаний по приговорам Билибинского районного суда от 20 мая 2010 года и 21 июля 2010 года к назначенному по настоящему приговору наказанию». Абзац четвёртый резолютивной части приговора изложить в следующей редакции: «Срок отбывания наказания Давыдовым А.С. по настоящему приговору исчислять с 19 апреля 2011 года. В соответствии со ст.72 УК РФ зачесть Давыдову А.С. в срок отбывания наказания время содержания его под стражей по уголовному делу № <данные изъяты> с 11 апреля 2010 года по 20 мая 2010 года включительно из расчёта один день за один день.». В остальной части приговор оставить без изменения. Кассационное представление государственного обвинителя удовлетворить. Председательствующий Е.В. Склярова Судьи А.И. Трушков М.В. Кожушко