Судья Образцов Д.В.     44 - у - 63

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

ПРЕЗИДИУМА БРЯНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

гор. Брянск     15 сентября 2010 года

Президиум Брянского областного суда в составе: председательствующего ПЫТАЛЕВА А.Е. членов президиума ОРЛОВСКОГО С.Р., ВОРОБЬЕВА В.И.,

ИВАНОВА А.Ф., МЕДВЕДЬКО Л.И., рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Горбачева С.О. на приговор Выгоничского районного суда Брянской области от 05 октября 2009 года, которым

ГОРБАЧЕВ СЕРГЕЙ ОЛЕГОВИЧ, ДД.ММ.ГГГГ

рождения, уроженец и житель <адрес>

<адрес>, гражданин РФ, с начальным

образованием, холостой, неработающий, судимый:

15.10.2008 года мировым судом судебного участка № 24

Выгоничского района по ст. 158 ч.1 УК РФ к 8 месяцам

лишения свободы условно с испытательным сроком 10

месяцев. Постановлением Выгоничского р/суда Брянской

области от 26.03.2009 года испытательный срок продлен

на 2 месяца.

Осужден:

- по ст. 158 ч.3 п. «А» УК РФ к 3 (ТРЕМ) годам лишения свободы без штрафа.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, окончательно Горбачеву С.О. назначено 3 (ТРИ) года 6 (ШЕСТЬ) месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Горбачеву С.О. постановлено исчислять с 05.10.2009 года.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

По данному делу осуждены Ш.А.Н. и Г.В.В.

Приговор в кассационном порядке не пересматривался.

В надзорной жалобе осужденный Горбачев С.О., не оспаривая вину и квалификацию содеянного, просит исключить рецидив преступлений, заменить вид режима исправительного учреждения и смягчить наказание. В обоснование этого указывает, что судимость по приговору от 15.10.2008 года была условной и не могла учитываться при рецидиве преступлений. По приговорам от 19.12.2005 года и от 05.12.2006 года наказания назначались в виде исправительных работ, которые были в силу ч.4 ст. 50 УК РФ заменены лишением свободы. Считает, чти эти судимости на момент совершения преступления за которое осужден по настоящему делу погашены.

Заслушав доклад судьи Брянского областного суда Воробьева В.И., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Брянской области Доржиева Ш.Д. об изменении приговора и снижении наказания, президиум Брянского областного суда,

У С Т А Н О В И Л:

Согласно приговору суда, Горбачев С.О. признан виновным в том, что 14.08.2009 года около 21 часа по предварительному сговору с Г.В.В. и совместно с ним, незаконно проникли в <адрес>, откуда похитили два газовых баллона и скрылись, причинив Х.А.А. имущественный ущерб на сумму 1000 рублей.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум Брянского областного суда находить приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Уголовное дело рассмотрено в соответствии с положениями Главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Требования ст.ст.314-316 УПК РФ судом соблюдены.

Квалификация действий Горбачева С.О. по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ определена правильно.

В соответствии с положениями ст.409, 379 ч.1 п.3 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием для изменения состоявшегося по делу судебного решения.

Как видно из материалов дела, в приговоре суд указал, что судимости Горбачева С.О. в силу ч.2 ст.68 УК РФ.

Вместе с тем, суд не учел то обстоятельство, что согласно материалам дела по приговору мирового судьи судебного участка №30 Жирятинского района Брянской области от 19.12.2005 года, Горбачев С.О. был судим по ст.18 УК РФ не могла учитываться при признании рецидива преступлений.

По приговору Выгоничского районного суда Брянской области от 05.12.2006 года Горбачев С.О. судим по ст.ст. 158 ч.2 п. «а», 139 ч.1 УК РФ к 2 годам исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства. Это наказание постановлением Выгоничского районного суда Брянской области от 23.04.2007 года было заменено лишением свободы на срок 7 месяцев 27 дней и отбыто 19.12.2007 года.

По смыслу закона не могут рассматриваться как ранее отбывавшие наказание в виде лишения свободы лица, осуждавшиеся к наказанию в виде исправительных работ, которым на основании ст.50 ч.4 УК РФ этот вид наказания был заменен лишением свободы.

Вопрос об исчислении срока погашения судимости при замене наказания на более строгое (ч.4 ст.50 УК РФ), когда лицо фактически отбывало наказание 2-х видов, решается исходя из того вида наказания, который указан в приговоре суда и определяется предписаниями ст.86 ч.3 п. «б» УК РФ. С учетом требований данной статьи срок погашения судимости по приговору Выгоничского районного суда Брянской области от 05.12.2006 года с учетом освобождения Горбачева по отбытию наказания истек 19.12.2008 года.

Преступление за которое Горбачев С.О. осужден по настоящему делу совершено 14.08.2009 года, на момент его совершения вышеуказанные судимости должны считаться погашенными и не могли учитываться как при признании рецидива преступлений, так и при назначении режима - исправительной колонии строгого режима.

Также, не могло учитываться при признании рецидива преступлений и условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка №24 Выгоничского района от 15.10.2008 года, которым Горбачев О.С. осужден по ст.18 УК РФ не учитывается при признании рецидива преступлений.

В силу изложенных обстоятельств, из вводной части приговора подлежит исключению указание на судимости Горбачева С.О. по приговору мирового судьи судебного участка №30 Жирятинского района Брянской области от 19.12.2005 года и приговору Выгоничского районного суда Брянской области от 05.12.2006 года, а из резолютивной части указание на признание рецидива преступлений.

Назначенное Горбачеву С.О. наказание подлежит снижению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.407,408 УПК РФ, президиум Брянского областного суда,

П О С Т А Н О В И Л:

1.Надзорную жалобу осужденного Горбачева С.О. удовлетворить.

2.Приговор Выгоничского районного суда Брянской области от 05.10.2009 года в отношении ГОРБАЧЕВА СЕРГЕЯ ОЛЕГОВИЧА осужденного за совершение преступления, предусмотренного ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ - изменить.

3.Исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговорам мирового судьи Жирятинского судебного участка №30 Брянской области от 19.12.2005 года и Выгоничского районного суда Брянской области от 05.12..2006 года, а из описательно-мотивировочной части указание на признание рецидива преступлений.

3.Назначенное Горбачеву С.О. по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ наказание снизить до 2 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа.

4. На основании ч.4 ст.74,70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка №24 Выгоничского района Брянской области от 15.10.2008 года и по совокупности приговоров окончательно Горбачеву С.О. назначить 3 (ТРИ) года лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

5. В остальном приговор оставить без изменения.

ПРЕДСЕДАТЕЛЬСТВУЮЩИЙ ПРЕЗИДИУМА

БРЯНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА     А.Е.ПЫТАЛЕВ