...
...
Дело № 22-1320/2010
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Брянск 22 октября 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Брянского областного суда в составе:
председательствующего ТРЕТЬЯКОВОЙ Н.В.
судей областного суда ОЛЬХОВОЙ Н.Б., СИДОРОВА А.Е.
при секретаре Каминской Е.А.
рассмотрела в открытом судебном заседании 22 октября 2010 года кассационную жалобу осужденного Кашуба П.В. на апелляционный приговор Новозыбковского городского суда Брянской области от 8 сентября 2010 года.
Приговором мирового судьи судебного участка № 33 Злынковского района Брянской области от 23 июля 2010 года
КАШУБА ПЕТР ВАСИЛЬЕВИЧ, ... ранее судимый:
5 ноября 2008 года Новозыбковским городским судом Брянской области по ст.162 ч.1 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, постановлением Новозыбковского городского суда от 21.12.2009 года испытательный срок продлен на 2 месяца, постановлением Новозыбковского городского суда от 21.05.2010 года испытательный срок продлен на 3 месяца,
осужден по ч.1 ст.139 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработка в доход государства.
Приговор Новозыбковского городского суда Брянской области от 5 ноября 2008 года постановлено исполнять самостоятельно.
Апелляционным приговором Новозыбковского городского суда Брянской области от 8 сентября 2010 года приговор мирового судьи судебного участка № 33 Новозыбковского района Брянской области от 23 июля 2010 года изменен:
Кашуба П.В. осужден по ст. 139 ч.1 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработка в доход государства.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по предыдущему приговору окончательно назначено наказание в виде 3 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания постановлено исчислять с 8 сентября 2010 года. В остальной части приговор мирового судьи оставлен без изменения.
Заслушав доклад судьи Брянского областного суда Третьяковой Н.В., выступление адвоката Сергеевой С.В. по назначению судебной коллегии в интересах осужденного Кашуба П.П., ... по доводам кассационной жалобы, мнение прокурора Заблоцкой Н.Ф. об оставлении приговора без изменения, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Кашуба П.В. признан виновным в незаконном проникновении в жилище, совершенном против воли проживающего в нем лица.
Преступление совершено при следующих обстоятельствах:
8 мая 2010 года в период времени с 09 часов до 15 часов, Кашуба П.В., находясь в состоянии алкогольного опьянения во дворе домовладения, расположенного по адресу: Брянская область, Новозыбковский район, с.Шеломы, пер.*** д.**, с целью незаконного проникновения в жилище и использования его для сна, против воли проживающей в данном доме К.Т.М.., воспользовавшись её отсутствием, действуя умышленно, подошел к окну, расположенному в спальне дома, после чего, разбив стекло в оконной раме, через оконный проем, проник в помещение указанного дома, затем прошел в зал и лег спать на диван, где незаконно находился до 21 часа 8 мая 2010 года.
По ходатайству осужденного Кашуба П.В., полностью согласного с предъявленным обвинением, приговор мирового судьи постановлен в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.
Приговор мирового судьи в апелляционном порядке обжалован государственным обвинителем. В апелляционной инстанции суд не установил нарушений требований ст. 314-317 УПК РФ при рассмотрении дела мировым судьей и сделал вывод об обоснованности предъявленного Кашуба П.В. обвинения и правильной квалификации его действий по ст. 70 УК РФ. В кассационной жалобе осужденный Кашуба П.В., не оспаривая доказанность вины и правильность квалификации действий, считает, что суд необоснованно отменил ему условное осуждение по предыдущему приговору. В случае невозможности сохранения условного осуждения, просит изменить вид исправительного учреждения с колонии общего режима на колонию поселения.
В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Сенин А.М. считает апелляционный приговор законным и обоснованным, и просит оставить его без изменения, а жалобу без удовлетворения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, судебная коллегия находит апелляционный приговор подлежащим изменению по основаниям, предусмотренным ст. 382 УПК РФ.
Вывод апелляционной инстанции о виновности осужденного Кашуба П.В. и правильности квалификации его действий по ст.139 ч.1 УК РФ никем из сторон не оспаривается.
При этом вопрос о наказании разрешен судом без учета требований УК РФ. В соответствии с ч.2 ст.43 и ч.3 ст.60 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, и личность виновных, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей.
Согласно ч.4 ст.74 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного преступления небольшой тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.
По смыслу закона, при решении вопроса о возможности отмены или сохранения условного осуждения в отношении лица, совершившего в период испытательного срока новое преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой тяжести, необходимо учитывать характер и степень общественной опасности первого и второго преступлений, а также данные о личности осужденного и его поведении во время испытательного срока. Принимая решение об отмене Кашуба П.В. условного осуждения по приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 5 ноября 2008 года суд апелляционной инстанции указал, что в период испытательного срока осужденный неоднократно нарушал общественный порядок в связи с чем привлекался к административной ответственности.
При этом суд не принял во внимание и не в полной мере учел характер и степень общественной опасности первого и второго преступлений, обстоятельства совершения второго преступления, мнение потерпевшей о назначении наказания не связанного с лишением свободы, в виду того, что с осужденным проживают их малолетние дети, положительную характеристику на осужденного с места жительства, а также смягчающие его наказание обстоятельства - признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступления, наличие у него на иждивении двоих малолетних детей. При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований для сохранения осужденному Кашуба П.В. условного осуждения по приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 5 ноября 2008 года и считает необходимым апелляционный приговор в этой части изменить, исключив указание об отмене условного осуждения на основании ст. 70 УК РФ.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Кассационную жалобу осужденного Кашуба П.В. удовлетворить. Апелляционный приговор Новозыбковского городского суда Брянской области от 8 сентября 2010 года в отношении КАШУБА ПЕТРА ВАСИЛЬЕВИЧА изменить. Исключить применение ст. 139 ч.1 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработка в доход государства.
Приговор Новозыбковского городского суда Брянской области от 5 ноября 2008 года исполнять самостоятельно.
Меру пресечения в виде заключения под стражу Кашуба Петру Васильевичу отменить, освободив его из-под стражи немедленно. Этот же приговор в части решения о передаче несовершеннолетних детей Кашуба Перта Васильевича: К.М.П. .... года рождения и К.О.П. .... года рождения на попечение органам опеки и попечительства - отменить. В остальной части апелляционный приговор оставить без изменения.
Председательствующий Судьи: