* Дело №22-2263(2011) К АССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Брянск 2 декабря 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам кассационной инстанции Брянского областного суда в составе: председательствующего судьи - Ярыгиной И.И. судей: - Ольховой Н.Б. и Андрейкина А.Н. при секретаре - Носиковой И.В. рассмотрела в открытом судебном заседании 2 декабря 2011 года кассационное представление и.о. прокурора Фокинского района г. Брянска Коваленко П.Н. на приговор Фокинского районного суда г. Брянска от 15 июня 2011 года, которым Гафыкин Юрий Иванович, * ранее не судимый, осуждён - по ч.1 ст. 30 - п.п. «а, б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей, без ограничения свободы; - ч.1 ст. 228 УК РФ (эпизод до 10 июня 2010 года) к 6 месяцам лишения свободы; - ч. 1 ст. 228 УК РФ (эпизод до 31 марта 2011 года) к 6 месяцам лишения свободы; - ч.1 ст. 222 УК РФ (эпизод до 10 июня 2010 года) к 8 месяцам лишения свободы без штрафа; - ч.1 ст. 222 УК РФ (эпизод до 31 марта 2011 года) к 8 месяцам лишения свободы без штрафа. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний к двум годам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Ярыгиной И.И., изложившей обстоятельства дела и доводы кассационного представления, объяснения адвоката Мамедова Р.Ч., *, в интересах осуждённого Гафыкина Ю.И., просившего оставить приговор суда без изменения, как соответствующий требованиям закона, мнение прокурора Ветошко Е.П., поддержавшего доводы кассационного представления об отмене приговора в связи с чрезмерной мягкостью назначенного наказания, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А : Постановлением Президиума Брянского областного суда 9 ноября 2011 года кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 09.09.2011 года, которым отменен приговор Фокинского районного суда гор. Брянска от 15 июня 2011 года в отношении Гафыкина Юрия Ивановича, осужденного за совершение преступлений, предусмотренных ст.ст. 30 ч.1, 228.1 ч.2 пп. «а,б», 228 ч.1, 228 ч.1, 222 ч.1 и 222 ч.1 УК РФ отменено и уголовное дело направленное на новое кассационное рассмотрение. Согласно приговору, Гафыкин Ю.И. признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 30 - п.п. «а, б» ч.2 ст. 228.1, ч.1 ст. 228, ч.1 ст. 222, ч.1 ст. 222, ч.1 ст. 228 УК РФ при следующих обстоятельствах: В мае 2010 года при неустановленных обстоятельствах Гафыкин Ю.И. незаконно приобрёл растения рода Мак (PapaverL.), с примесью наркотического средства - маковой соломы, в целях последующего изготовления из них наркотического средства - ацетилированного опия и его сбыта для извлечения материальной выгоды. 3 июня 2010 года, около 21 часа 00 минут Гафыкин Ю.И. после предварительной договорённости, действуя согласованно с П.А.Б. и Р.А.Г., на принадлежащем ему велосипеде перевёз мешок с семенами растения мак, с примесью наркотического средства - маковой соломы, общей массой 5000 грамм, предоставленные Гафыкиным Ю.И. от места жительства последнего * к месту жительства Р.А.Г. - г*, где данное вещество хранилось до 10.06.2010 года, то есть до момента изготовления из него с целью последующего сбыта наркотического средства - ацетилированного опия. 10 июня 2010 года в период времени с 00 часов до 04 часов П.А.Б. и Р.А.Г., находясь в доме * путём выпаривания и экстракции, из имеющихся семян растения рода Мак (PapaverL.), с примесью наркотического средства - маковой соломы общей массой около 3000 граммов, изготовили с целью сбыта наркотическое средство - ацетилированный опий, который расфасовали в два стеклянных флакона суммарным объемом 90,0 мл, суммарным количеством наркотического средства, определённым после высушивания до постоянной массы равной 2,700 грамма, что в соответствии с постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года №76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ» относится к крупному размеру. Однако Гафыкин Ю.И., П.А.Б. и Р.А.Г. не довели свои умышленные действия, направленные на сбыт изготовленного наркотического средства до конца по независящим от них обстоятельствам, поскольку сразу после производства наркотического средства П.А.Б. и Р.А.Г. были задержаны сотрудниками УФСБ РФ по Брянской области. Кроме того, Гафыкин Ю.И. в начале июня 2010 года, при неустановленных следствием обстоятельствах, осознавая противоправность своих действий, незаконно приобрёл смесь семян растения рода Мак (PapaverL.) и наркотического средства - маковой соломы общим весом 24640,6 грамма, что составляет 491,2 грамма в высушенном виде маковой соломы и 0,386 грамма в перерасчёте на вес семян мака, что, в соответствии с постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года №76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса РФ», относится к крупному размеру. Данные наркотические средства, в нарушение установленного законом порядка в период с 7 мая 2010 года по 10 июня 2010 года Гафыкин Ю.И. незаконно хранил по месту жительства в *, которое было изъято сотрудниками правоохранительных органов 10 июня 2010 года в ходе обыска в его доме. Продолжая свою преступную деятельность, Гафыкин Ю.И., не имея разрешение на приобретение и хранение охотничьего нарезного оружия и боеприпасов к нему, при установленных следствием обстоятельствах, в нарушение требований Федерального закона от 13 декабря 1996 года №150-ФЗ «Об оружии» и Постановления Правительства РФ от 21.07.1998 года №814 «О мерах по регулированию оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории РФ», осознавая противоправность своих действий, незаконно приобрёл два охотничьих патрона калибра 7,62 х 54 R, которые пригодны для стрельбы боеприпасами для охотничьего нарезного оружия калибра 7,72 мм, а также взрывпакет, который является взрывным устройством малой мощности в неокончательно снаряженном состоянии - взрывпакетом, изготовленным промышленным способом, содержит взрывчатое вещество метательного действия - дымный порох, пригоден для производства взрыва, которые Гафыкин Ю.И. до 10 июня 2010 года в нарушение установленного российским законодательством порядка, не имея соответствующего разрешения (лицензии) уполномоченного органа на приобретение, хранение огнестрельного оружия и боеприпасов, незаконно хранил вышеуказанные взрывное устройство и боеприпасы по месту своего жительства по адресу *. Продолжая свою преступную деятельность, Гафыкин Ю.И. летом 2010 года, находясь в пос. * при неустановленных следствием обстоятельствах, в нарушение требований Федерального закона от 13 декабря 1996 года №150-ФЗ «Об оружии» и Постановления Правительства РФ от 21.07.1998 года №814 «О мерах по регулированию оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории РФ», осознавая противоправность своих действий, незаконно приобрёл путём обнаружения (нахождения) нарезное короткоствольное огнестрельное оружие - изготовленный промышленным способом пистолет Макарова (ПМ), заводской номер ГИ 1827, с двумя патронами к нему, а так же 9-мм патроны к пистолету Макарова (ПМ) в количестве двадцати одной штуки, которые по заключению эксперта являются пригодными для стрельбы огнестрельным оружием и боеприпасами. Гафыкин Ю.И. до 31 марта 2011 года, в нарушение установленного российским законодательством порядка, не имея соответствующего разрешения (лицензии) уполномоченного органа на приобретение, хранение огнестрельного оружия и боеприпасов незаконно принёс и хранил вышеуказанное огнестрельное оружие и боеприпасы по адресу: *. Кроме того, Гафыкин Ю.И. в один из дней лета 2010 года, находясь в пос. *, осознавая противоправность своих действий, незаконно приобрёл путём обнаружения (нахождения) наркотическое средство - каннабис (марихуана), общей массой 13,270 грамма, что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года №76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации», относится к крупному размеру. Вышеуказанное незаконно приобретённое наркотическое средство - каннабис (марихуану), общей массой 0,270 грамма он до 31 марта 2011 года, в нарушение установленного российским законодательством порядка незаконно хранил по адресу г*. В кассационном представлении и.о. прокурора Фокинского района г. Брянска Коваленко П.Н. просит отменить приговор суда, а уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе. В обоснование доводов представления указывает, что приговор постановлен с нарушением норм уголовного закона в связи с мягкостью назначенного Гафыкину Ю.И. наказания на основании ст.383 УПК РФ. При назначении наказания судом не было учтено, что Гафыкин Ю.И. совершил 5 преступлений, в том числе против здоровья населения, одно из которых имеет повышенную общественную опасность и относится к категории особо тяжких, на предварительном следствии осуждённый вину свою не признавал. В возражениях на кассационное представление осуждённый Гафыкин Ю.И., считая назначенное наказание справедливым, просит приговор оставить без изменения, а кассационное представление - без удовлетворения. Считает, что, назначая ему такое наказание, суд учёл все смягчающие обстоятельства, которые приведены в приговоре. Дополнительное наказание в виде штрафа в сумме 100000 рублей для него и его семьи является очень значительной суммой и потребует ограничения его и членов его семьи во всём, чтобы приговор суда в этой части был исполнен. Указывает, что в кассационном представлении не приведены мотивированные доводы, из которых следовало бы, что приговор суда является несправедливым и незаконным в части назначения ему наказания. Ввозражениях адвокат Мамедов Р.Ч. в интересах осуждённого Гафыкина Ю.И. просит оставить без удовлетворения кассационное представление, а приговор суда без изменения. Считает, что доводы, изложенные в кассационном представлении, не могут служить основанием для отмены состоявшегося судебного решения. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и возражений на него, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене по основаниям, изложенным в ст. 383 УПК РФ. В соответствии со ст. 383 УПК РФ несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осуждённого, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьёй Особенной части Уголовного кодекса РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым вследствие чрезмерной мягкости. Согласно положениям ст.60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, его личности, обстоятельств смягчающих и отягчающих ответственность. Между тем по настоящему делу это требование закона не выполнено. Из обстоятельств, установленных судом первой инстанции и изложенных выше, следует, что Гафыкин совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств - ацетилированного опия, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, два эпизода незаконного приобретения и хранения наркотических средств в крупном размере, один эпизод незаконного приобретения и хранения взрывного устройства (взрывпакета) и боеприпасов(два патрона) и один эпизод незаконного приобретения, ношения и хранения огнестрельного оружия(пистолета) и боеприпасов(патронов). Преступление, предусмотренное пп. «а», «б» ч.2 ст.228.1 относится в соответствии со ст.15 УК РФ к категории особо тяжких, Определяя Гафыкину наказание, суд в полной мере не учел приведенные выше обстоятельства, характеризующие содеянное как совокупность пяти преступлений, в том числе особо тяжкого, свидетельствующее о высокой степени общественной опасности. Суд в приговоре указал, что по месту жительства Гафыкин Ю.И. характеризуется положительно, свою вину признал полностью, раскаялся в содеянном, страдает наркоманией, наиболее тяжкое преступление до конца доведено не было, общественно опасные последствия не наступили. Суд признал смягчающим обстоятельством наличие у осуждённого малолетнего ребёнка, и данное обстоятельство признал исключительным, дающим право для назначения Гафыкину Ю.И. наказания с применением ст. 64 УК РФ, то есть ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ст. 228.1 ч.2 УК РФ. Однако, применяя при назначении наказания к Гафыкину Ю.И. ст.64 УК РФ судом не было установлено обстоятельств, позволяющих признать смягчающее наказание обстоятельство - наличие малолетнего ребенка, исключительным. В этой связи судебная коллегия считает необходимым согласиться с доводами кассационного представления и признать назначенное Гафыкину Ю.И. наказание при обстоятельствах, установленных судом первой инстанции мягким. При таких данных судебная коллегия находит постановленный приговор незаконным, подлежащим отмене с направлением дела на новое судебное рассмотрение. При новом рассмотрении дела, при решении вопроса о наказании, в случае признания Гафыкина Ю.И. виновным в совершении вышеуказанных преступлений при изложенных в приговоре обстоятельствах, и в частности, преступления, предусмотренного ч.1 ст. 30 - п.п. «а, б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, суду следует руководствоваться положениями ст.6, ст.43 и ст. 60 УК РФ, и назначить справедливое наказание, Отменяя приговор по вышеизложенным основаниям, судебная коллегия не даёт оценки фактическим обстоятельствам, установленным судом, квалификации действий осуждённого и доказанности его вины. В данной части приговор сторонами не обжалован. В отношении Гафыкина Ю.И. в качестве меры пресечения избрана заключение под стражу. С учётом тяжести предъявленного ему обвинения судебная коллегия не находит оснований для её изменения на иную более мягкую. Руководствуясь ст.ст. 373, 377, 378 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Кассационное представление и.о. прокурора Фокинского района г. Брянска Коваленко П.Н. удовлетворить. Приговор Фокинского районного суда г. Брянска от 15 июня 2011 года в отношении Гафыкина Юрия Ивановича отменить. Уголовное дело направить на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе. Меру пресечения в отношении Гафыкина Ю.И. - заключение под стражу, оставить прежнюю. Председательствующий Судьи: