....... ....... Дело № 22-716 (2011) КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Брянск 27 мая 2011 года судебная коллегия по уголовным делам Брянского областного суда в составе: председательствующего Ярыгиной И.И., судей Савченко С.В., Зеничева В.В., при секретаре: Листратенко В.Ю., рассмотрела в открытом судебном заседании 27 мая 2011 года дело по кассационному представлению государственного обвинителя на апелляционный приговор Комаричского районного суда Брянской области от 31 марта 2011 года, которым изменен приговор мирового судьи участка № 40 Комаричского района Брянской области от 29 декабря 2010 года, которым Гапеев Михаил Иванович,........... судимого: - 25.06.2009 года Комаричским районным судом Брянской области по ст. 158 ч. 2 п. «а,б,в», ст. 150 ч. 1 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, - 18.08.2009 года Комаричским судебным участком № 40 Брянской области по ст. 116 ч. 1, ст. 119 ч. 1, ст. 115 ч. 1, ст. 69 ч. 2 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 4 месяца, постановление Комаричского районного суда Брянской области от 27.07.2010 года, испытательный срок по приговорам продлен на 1 месяц, осужден по ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено наказание 1 год 2 месяца лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 25.06.2009 года, по приговору от 18.08.2009 года и окончательно назначено 3 года 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении. Мера пресечения Гапееву изменена с подписки о невыезде на заключение под стражу. Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 29 декабря 2010 года. Решен вопрос о судьбе вещественных доказательств. Приговором суда апелляционной инстанции приговор мирового судьи изменен: резолютивная часть приговора изложена в следующей редакции: Гапеева Михаила Ивановича признать виновным и назначить наказание по ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено наказание 1 год 6 месяцев лишения свободы. На основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 8 месяцев. Возложена на осужденного обязанность не покидать постоянного места жительства без разрешения органа осуществляющего контроль за осужденным. Исключена ссылка на ст. 70 УК РФ. Постановлено приговоры от 25.06.2009 года и от 18.08.2009 года исполнять самостоятельно. В остальной части приговор оставлен без изменения. Мера пресечения осужденному изменена на подписку о невыезде. Зачтено в срок отбытия наказания время нахождения под стражей с 29 декабря 2010 года по 30 марта 2011 года. Заслушав доклад судьи Брянского областного суда Савченко С.В., выслушав осужденного Гапеева М.И., адвоката Машкова Э.А., ....... просивших приговор оставить без изменения, мнение прокурора отдела прокуратуры Брянской области Ветошко Е.П., поддержавшего доводы кассационного представления, полагавшего приговор отменить, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Согласно приговору суда Гапеев М.И. осужден за угрозу убийством, при наличии оснований опасаться осуществления этой угрозы, по двум эпизодам. Преступления совершены им 4 сентября 2010 года и 2 октября 2010 года в с. Бобрик Комаричского района Брянской области, при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В кассационном представлении ставится вопрос об отмене апелляционного приговора суда. В обоснование своих доводов государственный обвинитель указывает на чрезмерную мягкость назначенного наказание, на то, что судом необоснованно применена ст. 73 УК РФ, без учета того, что осужденный ранее судим, вину изначально не признавал, злоупотребляет спиртными напитками, преступления совершил при несовершеннолетних детях. Кроме того ссылается на то, что в приговоре не дано оценки заявлению потерпевшей, не мотивированно решение об отказе в удовлетворении апелляционного представления. Судом апелляционной инстанции, при назначении наказания по совокупности преступлений, положение осужденного ухудшено, поскольку наказание назначено в большем размере, чем по приговору мирового судьи. Суд, в приговоре необоснованно сослался на изменения, внесенные в ст. 73 УК РФ, так как при условном осуждении он возложил на осужденного обязанность, не предусмотренную законом. В возражениях на кассационное представление адвокат Машков Э.А. просит приговор апелляционной инстанции оставить без изменения как законный и обоснованный, а кассационное представление без удовлетворения. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, возражений на него от адвоката, выслушав осужденного, адвоката, заслушав мнение прокурора, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене по следующим основаниям. Наказание назначается в соответствии с требованиями ст. ст. 6,43, 60 УК РФ. Однако суд, применяя положения ст. 73 УК РФ к назначенному наказанию не в полной мере учел данные о личности осужденного, то, что последний ранее судим, изначально не признавал свою вину, не загладил причиненный вред, злоупотребляет спиртными напитками. В соответствии с ч. 2 ст. 369 УПК РФ приговор суда первой инстанции может быть изменен в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя или их представителей. При этом судом апелляционной инстанции, при назначении наказания по совокупности преступлений, положение осужденного ухудшено, поскольку наказание назначено в большем размере, чем по приговору мирового судьи, чем нарушены положения вышеуказанной статьи, так как в апелляционном представлении вопрос о мягкости наказания не ставился. Кроме того, как видно из приговора мирового судьи, суд отменил условные осуждения Гапееву по предыдущим приговорам, полно мотивировав свое решение. Однако суд апелляционной инстанции исключил ссылку на ч. 4 ст. 74 УК РФ, которые на осужденного не распространяются, поскольку им совершены преступления небольшой тяжести. В предыдущей редакции данной статьи, вопрос об отмене либо сохранении условного осуждения в отношении лица, совершившего преступление небольшой тяжести, решался судом. Судебная коллегия данные нарушения закона признает существенными, а приговор подлежащим отмене. Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Кассационное представление удовлетворить частично. Приговор Комаричского районного суда Брянской области от 31 марта 2011 года, которым изменен приговор мирового судьи участка № 40 Комаричского района от 29 декабря 2010 года, в отношении Гапеева Михаила Ивановича, отменить, направив дело для рассмотрения в тот же суд, в ином составе. Меру пресечения Гапееву М.И. в виде подписки о невыезде оставить прежнюю. Председательствующий: подпись Судьи: подписи