... Дело № 22-1939 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Гор. Брянск 07 сентября 2012 года. Судебная коллегия по уголовным делам Брянского областного суда в составе: председательствующей Ярыгиной И.И. судей Зеничева В.В. и Андрейкина А.Н. при секретаре судебного заседания Косых С.В. рассмотрела в судебном заседании от 07 сентября 2012 года кассационную жалобу осужденного Никишина А.Г. на постановление Клинцовского городского суда Брянской области от 15 июня 2012 года, которым ходатайство осужденного НИКИШИНА АЛЕКСЕЯ ГЕННАДЬЕВИЧА, <данные изъяты> судимого: 1. 17 мая 2007 года Советским районным судом г. Брянска по п. «г» ч. 2 ст. 161, ст. 158 ч. 2 п. «в», ст. 69 ч. 3 УК РФ к 2 годам и 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год и 6 месяцев. 2. 23 июля 2009 года Бежицким районным судом г. Брянска по ч. 2 ст. 167 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 74 ч. 5 и ст. 70 УК РФ к 3 годам и 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в колонии-поселения. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 18.09.2009 года приговор Бежицкого районного суда г. Брянска от 23 июля 2009 года изменен: назначено отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Постановлением Клинцовского городского суда Брянской области от 26.12.2011 года приговор Советского районного суда г. Брянска от 17 мая 2007 года приведен в соответствие с Федеральным законом № 26 - ФЗ от 07.03.2011 года, действия осужденного переквалифицированы на п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ - 26 от 07.03.2011 года) и снижено наказание до 1 года и 9 месяцев лишения свободы, на ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ (в редакции ФЗ - 26 от 07.03.2011 года) по которой назначено наказание 1 год лишения свободы, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ окончательно назначено наказание 2 года и 3 месяца лишения свободы, без штрафа. На основании ст. 73 УК РФ наказание признано считать условным с испытательным сроком 1 год и 6 месяцев. Приговор Бежицкого районного судом г. Брянска от 23 июля 2009 года с учетом кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 18.09.2009 года также приведен в соответствие с Федеральным законом № 26 - ФЗ от 07.03.2011 года, признано считать его осужденным по ч. 2 ст. 167 УК РФ к 3 годам лишения свободы. В соответствии со ст. 74 ч. 5 и ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание 3 года и 3 месяца лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, о приведении постановленных в отношении него приговоров Советского районного суда г. Брянска от 17 мая 2007 года и Бежицкого районного суда г. Брянска от 23 июля 2009 года в соответствие с Федеральным законом № 420 от 7 декабря 2011 года оставлено без удовлетворения. Заслушав доклад судьи Андрейкина А.Н., объяснение осужденного Никишина А.Г., поддержавшего доводы своей кассационной жалобы, мнение прокурора отдела прокуратуры Брянской области Иванцова В.П., полагавшего судебное решение оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Приговором Советского районного суда г. Брянска от 17 мая 2007 года Никишин А.Г. осужден по п. «г» ч. 2 ст. 161, ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ к 2 годам и 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год и 6 месяцев. Постановлением Клинцовского городского суда Брянской области от 26.12.2011 года приговор Советского районного суда г. Брянска от 17 мая 2007 года приведен в соответствие с Федеральным законом № 26 - ФЗ от 07.03.2011 года, действия осужденного переквалифицированы на п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ - 26 от 07.03.2011 года) и снижено наказание до 1 года и 9 месяцев лишения свободы, на ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ (в редакции ФЗ - 26 от 07.03.2011 года) по которой назначено наказание 1 год лишения свободы, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ окончательно назначено наказание 2 года и 3 месяца лишения свободы, без штрафа. На основании ст. 73 УК РФ наказание признано считать условным с испытательным сроком 1 год и 6 месяцев. Приговором Бежицкого районного суда г. Брянска от 23 июля 2009 года (с учетом изменений внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 18.09.2009 года и постановлением Клинцовского городского суда Брянской области от 26.12.2011 года) Никишин А.Г. осужден по ст. 167 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 74 ч. 5 и ст. 70 УК РФ к 3 годам и 3 месяцам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Осужденный Никишин А.Г. обратился в суд по месту отбывания наказания с ходатайством о приведении выше указанных приговоров в соответствие с Федеральным законом № 420 от 7 декабря 2011 года, то есть об изменении категории тяжести совершенных им преступлений на более мягкую, применении при назначении наказания в соответствии со ст.69 ч.2 УК РФ принципа поглощения менее строгого наказания более строгим и снижении ему наказания. Постановлением Клинцовского городского суда Брянской области от 15 июня 2012 года ходатайство осужденного Никишина А.Г. оставлено без удовлетворения. В кассационной жалобе осужденный Никишин А.Г. считает постановление незаконным, поскольку в нарушении требований ст. 10 УК РФ приговора в отношении него не приведены в соответствие с Федеральным законом № 420 от 7 декабря 2011 года, тогда как в соответствии с п. 13 ст. 397 УПК РФ по месту отбывания осужденного суд рассматривает вопросы об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона имеющего обратную силу. Просит постановление Клинцовского городского суда Брянской области от 15 июня 2012 года изменить, и привести приговора в соответствие с Федеральным законом № 420 от 7 декабря 2011 года. В возражениях на кассационную жалобу осужденного Никишина А.Г. прокурор г. Клинцы Козлов А.С. выражает несогласие с доводами в ней изложенными, и просит жалобу оставить без удовлетворения, поскольку внесенные изменения Федеральным законом № 420 от 7 декабря 2011 года в ч. 6 ст. 15 УК РФ, касающиеся изменения категорий совершенных преступлений, разрешаются судом первой инстанции при постановлении приговора либо кассационной или надзорной инстанцией при обжаловании приговора в кассационном порядке или в порядке надзора, а не судом при исполнении вступившего в законную силу приговора суда, а поэтому назначенное осужденному Никишину А.Г. наказание по приговору Бежицкого районного суда г. Брянска от 23 июля 2009 года не подлежит пересмотру и смягчению. Вопрос об изменении категории преступлений является оценочным и не подлежит рассмотрению по правилам, предусмотренным главой 47 УПК РФ. Просит кассационную жалобу осужденного Никишина А.Г. оставить без удовлетворения, а постановление Клинцовского городского суда Брянской области от 15 июня 2012 года - без изменения. Судебная коллегия, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Никишина А.Г. и возражения на неё, проверив материалы дела, находит постановление суда подлежащим отмене. В соответствии со ст. 397 п. 13 УПК РФ суд по месту отбывания наказания осужденным рассматривает вопросы об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст. 10 УК РФ. Выводы суда об отказе в удовлетворении ходатайства осужденного Никишина А.Г. о приведении постановленного в отношении него приговора Бежицкого районного суда г. Брянска от 23 июля 2009 года (с учетом изменений внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Брянского областного суда от 18.09.2009 года и постановлением Клинцовского городского суда Брянской области от 26.12.2011 года) в соответствии с Федеральным законом N420-ФЗ от 7 декабря 2011 года являются преждевременными. Федеральным закономN420-ФЗ от 7 декабря 2011 года в ч. 6 ст. 15 УК РФ внесены изменения, предусматривающие возможность изменения категории преступлений и новый порядок назначения наказания в соответствии со ст.69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений, что улучшает положение лица совершившего преступление и подлежит применению в порядке ст.10 УК РФ. Суд, не проверив наличие или отсутствие возможности применения к осужденному этих изменений, безмотивно отказал в удовлетворении ходатайства осужденного, ссылаясь лишь на то, что доводы ходатайства осужденного не могут быть рассмотрены в соответствии с главой 47 УПК РФ. Кроме этого, принимая решение об отказе в удовлетворении ходатайства о пересмотре приговора в отношении осужденного от 23.07.2009 года, суд оставил без внимания доводы ходатайства осужденного относительно изменения категории тяжести преступления, за которое он осужден по приговору Советского районного суда г.Брянска от 17 мая 2007 года. При таких обстоятельствах оснований для признания постановления суда законным не имеется и оно в соответствии со ст.380 УПК РФ подлежит отмене, а материалы дела направлению на новое судебное рассмотрение. При новом рассмотрении ходатайства осужденного проверить все изложенные в нем доводы относительно применения к нему внесенных в уголовный закон изменений, улучшающих его положение и мотивировать свои выводы о принятом решении. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Кассационную жалобу осужденного Никишина А.Г. удовлетворить. Постановление Клинцовского городского суда Брянской области от 15 июня 2012 года в отношении Никишина Алексея Геннадьевича отменить, а материалы дела направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд. Председательствующий: Судьи: