Судья Денисюк О.Н. Дело № *** Судебная коллегия по гражданским делам Брянского областного суда в составе: председательствующего: Суярковой В.В., судей областного суда Янишевской Л.В., Горбачевской Ю.В., с участием прокурора Седневой О.А., при секретаре: Шульге В.В., рассмотрев в открытом судебном заседании 21 апреля 2011 года по докладу судьи Горбачевской Ю.В. дело по кассационному представлению помощника прокурора Фокинского района г. Брянска Пасечника А.В. на решение Советского районного суда г. Брянска от 15 февраля 2011 года по делу по иску прокурора Фокинского района г. Брянска к Обществу с ООО "И"» о признании незаконной и запрете деятельности по организации и проведению азартных игр, УСТАНОВИЛА: Прокурор Фокинского района г. Брянска в интересах неопределенного круга лиц обратился в суд в порядке ст. 45 ГПК РФ с указанным иском, ссылаясь на то, что в ходе проверки соблюдения законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр выявлена игровая деятельность, организованная ООО «И» в помещении, расположенном по адресу: ***. Данная игровая деятельность организована в форме проведения азартных игр, которая проводится под прикрытием осуществления стимулирующей лотереи «Ностальжи». Так, в вышеуказанном помещении реализуются канцелярские товары, в том числе ластик стоимостью 100 рублей, авторучка стоимостью 500 рублей, тетрадь стоимостью 1000 рублей. Покупателям, приобретшим вышеуказанную продукцию, предоставляется возможность принять участие в указанной стимулирующей лотерее, которая проводится при помощи установленных в помещении 29 лотерейных автоматов. Просил суд признать деятельность ООО «И.» по организации и проведению азартных игр по адресу *** незаконной и обязать прекратить данную деятельность. Представитель ответчика З. исковые требования не признала, пояснив, что при проведении стимулирующей лотереи «Ностальжи» отсутствует элемент азартной игры - ставка, участник лотереи не рискует своими денежными средствами, поскольку риск проиграть отсутствует. Кроме того, в настоящее время срок действия лотереи «Ностальжи» истек и ответчик её не проводит. Представитель 3-го лица - Комитет природопользования и охраны окружающей среды, лицензирования отдельных видов деятельности Брянской области Щербак С.И. пояснил, что по результатам рассмотрения предоставленных ответчиком документов Комитетом было дано разрешение на проведение ответчиком стимулирующей лотереи «Ностальжи». В настоящее время срок проведения лотереи истек 14.12.2010 г. Представленные ответчиком документы по проведении лотереи соответствуют требованиям закона. Решением Советского районного суда г. Брянска от 15 февраля 2011 года в удовлетворении исковых требований прокурора Фокинского района г. Брянска в защиту прав и законных интересов неопределенного круга лиц отказано. В кассационном представлении помощник прокурора Фокинского района г. Брянска Пасечник А.В. просит решение суда отменить, ссылаясь на то, что выводы суда не соответствуют установленным фактическим обстоятельствам дела. Заслушав доклад по делу судьи облсуда Горбачевской Ю.В., выслушав заключение прокурора Седневой О.А., поддержавшей доводы кассационного представления, возражения представителя Комитета природопользования и охраны окружающей среды, лицензирования отдельных видов деятельности Брянской области по доверенности Щербака С.И. на доводы кассационного представления, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему. Согласно п.1 ст.4 Федерального Закона от 29.12.2006 года №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона РФ «О лотереях» №138-Ф3 от 11.11.2003 года лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. В силу ч. 3 ст. 3 Закона о лотереях, лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на: лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея). Согласно ст. 7 указанного Федерального закона право на проведениестимулирующей лотереи возникает в случае, если федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ и уполномоченным органом исполнительной власти субъекта РФ или уполномоченным органом местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Как установлено судом, Комитетом природопользования и охраны окружающей среды, лицензирования отдельных видов деятельности Брянской области в адрес ответчика был дан ответ за №1714-ОИ-КП от 25.11.2009 года о том, что Комитет не запрещает проведение стимулирующей лотереи и присваивает государственный регистрационный номер Н332С/19. Условиями стимулирующей лотереи "Ностальжи" определено, что каждый покупатель, купивший любой товар, реализуемый ООО «И.», и изъявивший желание участвовать в стимулирующей лотерее, получает подарочные баллы, равные стоимости продукции в рублях, которые участвуют в розыгрыше на лотерейном оборудовании. Организатор стимулирующей лотереи обязан провести выявление победителей стимулирующей лотереи, предназначенное для предоставления выигрышей, и предоставить выигрыши выигрывшим участникам стимулирующей лотереи, заключившим договоры на участие в такой лотерее до даты опубликования сообщения о прекращении проведения стимулирующей лотереи. Отказывая в удовлетворении заявления прокурора Фокинского района г. Брянска суд исходил из того, что при проведении стимулирующей лотереи «Ностальжи», участник лотереи не рискуют своими денежными средствами, т.е. отсутствует признак азартной игры «ставка», кроме того, проведение лотереи осуществляется согласно соответствующему разрешению и на оборудовании, предназначенном для розыгрыша стимулирующих лотерей, и следовательно, проведение данной лотереи не является азартной игрой. Кроме того, как указано в Условиях стимулирующей лотереи «Ностальжи», она проводится с 14.12.2009 г. по 14.12.2010 г., т.е. в настоящее время срок проведения лотереи истек. С данными выводами суда первой инстанции судебная коллегия не может согласиться, так как они не соответствует фактическим обстоятельствам дела. В ходе проверки, проведенной прокуратурой Фокинского района г. Брянска 07.09.2010 г., установлено, что в помещении по адресу: *** ООО «И.» реализуются канцелярские товары, в том числе ластик, стоимостью 100 руб., авторучка, стоимостью 500 руб., тетрадь, стоимостью 1000 руб. Покупателям, приобретшим вышеуказанную продукцию, предоставляется возможность принять участие в стимулирующей лотерее «Ностальжи». Согласно ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ" ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры. Участие в игре возможно только после приобретения за деньги определенной продукции (ластика, стоимостью 100 руб., авторучки, стоимостью 500 руб., тетради, стоимостью 1000 руб.), что является скрытой формой игровой ставки. Указанная деятельность осуществляется ООО «И.» с использованием 29 единиц игровых автоматов Понятие игрового автомата дается в пункте 18 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ: это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Согласно ст. 2 Федерального закона «О лотереях» лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами. Анализ вышеуказанных правовых норм позволяет сделать вывод о том, что основными признаками, позволяющими отличить игровое оборудование от лотерейного, являются его использование для проведения азартных игр и случайное определение материального выигрыша без участия организатора азартных игр или его работников. Как следует из материалов проверки, участнику лотереи после зачисления бонусных баллов в оборудование предоставляется возможность лично путем неоднократного нажатия на клавиши управления фиксировать определенные комбинации, увеличивать количество бонусных баллов, а соответственно и суммы выигрыша. При этом размер материального выигрыша определяется не организатором проведения лотереи, как того требует ФЗ «О лотереях», а непосредственно используемым оборудованием. При таких обстоятельствах, используемое ООО «И.» электронное оборудование подпадает под понятие игровых автоматов. Кроме того, указанная деятельность заведения не является лотерейной, поскольку противоречит правовой основе государственного регулирования отношений в области организации и проведения лотерей. В соответствии с условиями, лотерея «Ностальжи» по способу проведения является бестиражной. В соответствии с ч. 2 ст. 3 Федерального закона «О лотереях» бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет. Проведенной проверкой установлено, что в ООО «И.» лотерейные билеты отсутствуют. В соответствии с ч. 2 ст. 20 Федерального закона «О лотереях», участник лотереи вправе требовать от организатора лотереи: получения информации о лотерее в соответствии с условиями лотереи; выплаты, передачи или предоставления выигрыша на основании лотерейного билета, признанного выигравшим в соответствии с условиями лотереи; получения денежного эквивалента выигрыша вместо выигрыша в натуре (за исключением стимулирующей лотереи). Следовательно, в соответствии с законом, участник стимулирующей лотереи не имеет права на получение денежного эквивалента выигрыша вместо выигрыша в натуре. Таким образом, действия ООО «И.» по обмену розыгрышных очков на денежный эквивалент противоречат требованиям законодательства о лотереях. При таких обстоятельствахвыводы суда о том, что стимулирующая лотерея не является азартной игрой противоречат фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем решение суда не может быть признано законным и обоснованным и подлежит отмене, а деятельность ООО «И.» подлежит прекращению. Довод суда о том, что истек срок действия лицензии на осуществление стимулирующей лотереи, не имеет правового значения по делу, поскольку ставится вопрос о прекращении деятельности по организации азартных игр, на которую лицензия не выдавалась, а не о прекращении проведения лотереи. В связи с установлением судом обстоятельств, имеющих значение для дела, судебная коллегия находит возможным принять по делу новое решение об удовлетворении исковых требований прокурора Фокинского района г.Брянска, не передавая дело на новое рассмотрение. Руководствуясь ст. 361 ГПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Решение Советского районного суда г. Брянска от 15 февраля 2011 года отменить. Принять по делу новое решение. Признать деятельность ООО «И.» по организации и проведению азартных игр по адресу *** незаконной и обязать ООО «И.» прекратить данную деятельность. Председательствующий В.В. СУЯРКОВА Судьи областного суда Л.В. ЯНИШЕВСКАЯ Ю.В. ГОРБАЧЕВСКАЯ