КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
город Белгород 1 декабря 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Белгородского областного суда в составе:
председательствующего Захарова И.Д.,
судей Киреева А.Б., Сидорова С.С.,
рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Иванова С.П. на приговор Старооскольского городского суда Белгородской области от 15.10.2009 года, которым
Иванов С.П., несудимый,
осужден к лишению свободы:
- по ч.1 ст.232 УК РФ на срок 9 месяцев;
- по ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт 21.01.2009 года Б.), с применением ст.64 УК РФ на срок 1 год 2 месяца;
- по ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт 21.01.2009 года Ц.), с применением ст.64 УК РФ на срок 1 год 4 месяца;
- по ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт 30.01.2009 года), с применением ст.64 УК РФ на срок 1 год 6 месяцев;
- по ч.1 ст.30-ч.1 ст.228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ на срок 1 год;
- по ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт 2.03.2009 года), с применением ст.64 УК РФ на срок 1 год 1 месяц.
С применением ч.3 ст.69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года в ИК общего режима.
Заслушав доклад судьи Киреева А.Б., выступления прокурора Белозерских Л.С., полагавшей приговор оставить без изменения, адвоката Шумлич А.П., поддержавшего кассационную жалобу осужденного Иванова С.П., судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Приговором суда Иванов признан виновным в организации и содержании притона для потребления наркотических средств, незаконных сбытах наркотических средств, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств.
Преступления совершены при таких обстоятельствах:
В период с декабря 2008 года по 30.01.2009 года Иванов предоставлял М., К., П., С., К., Л. и Ч. имеющуюся у него в пользовании квартиру, расположенную по адресу: г. Старый Оскол , а также необходимое для изготовления и потребления наркотических средств оборудование.
21.01.2009 года, Иванов с целью распространения наркотических средств в 14-м часу в квартире незаконно сбыл Б. за денежное вознаграждение наркотическое средство массой 1,25 грамма.
21.01.2009 года, он же с целью распространения наркотических средств в 14 часов в квартире г.Старый Оскол незаконно сбыл Ц. за денежное вознаграждение наркотическое средство массой 1,29 грамма.
30.01.2009 года, он же с целью распространения наркотических средств в 12 часов 30 минут в г.Старый Оскол незаконно сбыл Е. за денежное вознаграждение наркотическое средство массой 2,42 грамма.
30.01.2009 года, Иванов с целью распространения наркотических средств приготовил к сбыту наркотическое средство массой 4,17 грамм но не довел свой преступный умысел до конца по независящим от него обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято в установленном законом порядке.
2.03.2009 года, он же с целью распространения наркотических средств в 14-м часу в г.Старый Оскол незаконно сбыл П. за денежное вознаграждение наркотическое средство массой 0,3 грамма.
В совершении этих преступлений свою вину Иванов признал частично.
В кассационной жалобе Иванов не оспаривая осуждения за незаконной сбыт наркотических средств 21.01.2009 года Б. и Ц., а также 30.01.2009 года Е., просит оправдать его по ч.1 ст.232 УК РФ, ч.1 ст.30 – ч.1 ст.228.1 УК РФ и по ч.1 ст.228.1 УК РФ (по факту незаконного сбыта наркотических средств П. 2.03.2009 года) и утверждает, что изложенные в приговоре выводы суда в этой части не соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.
Виновность Иванова в организации и содержании притона для потребления наркотических средств подтверждается материалами дела.
По смыслу закона, действия лица по предоставлению жилого помещения, находящегося в его владении, пользовании или распоряжении, гражданам для потребления наркотических средств, и если это помещение фактически использовалось одним и тем же лицом или различными лицами для потребления наркотических средств, следует квалифицировать по ч.1 ст.232 УК РФ.
На предварительном следствии Иванов неоднократно объяснял, что к нему домой часто приходили лица зависимые от наркотических средств, котором он продавал наркотики, также он предоставлял свое жилище для потребления наркотических средств, изготавливал их в квартире.
В явке с повинной Иванов сообщал о предоставлении своего жилища К., Л., Ч. в период с декабря 2008 года по январь 2009 года для потребления наркотических средств.
Поскольку, в соответствии со ст.142 УК РФ заявление о явке с повинной есть добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении, обязательное участие адвоката при этом уголовно-процессуальным законом не требуется, поэтому доводы осужденного в кассационной жалобе о недопустимости доказательства – протокола явки с повинной, ввиду отсутствия защитника при ее написании не основаны на законе.
Суд обоснованно признал указанные показания Иванова достоверными и принял их в качестве доказательства виновности осужденного, поскольку они подтвердились показаниями свидетелей П., К., Л., С., М., К. о потреблении наркотических средств по месту жительства Иванова в указанный период времени.
Доводы кассационной жалобы о том, что указанные свидетели оговорили Иванова на предварительном следствии не убедительны. Суд первой инстанции тщательно исследовал показания свидетелей, которые поясняли, что на них какого-либо давления со стороны сотрудников УФСКН до допроса, во время него и после не оказывалось, показания они давали добровольно. Суд установил, что показания свидетелей добыты в соответствии с требованиями УПК РФ, они подтвердились исследованными доказательствами, поэтому правильно признал их объективными и достоверными доказательствами вины Иванова в организации и содержании притона для потребления наркотических средств.
Утверждения кассационной жалобы о нарушении требований закона при составлении следователем обвинительного заключения, не обоснованны, поскольку оно составлено в соответствии с требованиями ст.220 УПК РФ, нарушений исключающих возможность постановления приговора или вынесения иного решения по делу не установлено. Обвинительное заключение включает в себя перечень доказательств как стороны обвинения и стороны защиты, так и краткое их содержание.
Вместе с этим, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
Как видно из материалов уголовного дела, Иванов обвинялся и был осужден за совершение незаконного сбыта наркотических средств: два сбыта 21.01.2009 года, сбыт и приготовление к сбыту наркотических средств 30.01.2009 года, а также сбыт наркотиков 2.03.2009 года.
Из показаний сотрудников УФСКН С., К. установлено, что в ноябре 2008 года они имели информацию о том, что Иванов занимается сбытом наркотических средств. 21.01.2009 года эти сведения подтвердились.
Таким образом, к 30.01.2009 года сотрудники наркоконтроля располагали не только информацией, но и доказательствами для пресечения занятия преступной деятельности Иванова. Но как видно из материалов уголовного дела, меры к этому приняты не были и сотрудники УФСКН РФ продолжали оперативное наблюдение за сбытом Ивановым наркотических средств 30.01.2009 года.
Бездействием по пресечению сбыта Ивановым наркотических средств сотрудники УФСКН РФ создали благоприятные условия и возможность для продолжения им преступной деятельности, что судебная коллегия считает провокацией осужденного к продолжению сбыта наркотических средств.
Такие действия сотрудников правоохранительных органов в силу их незаконности влекут изменение приговора и прекращение уголовного преследования Иванова по эпизоду сбыта им наркотических средств от 30.01.2009 года Е..
В соответствии со ст.380 УПК РФ, приговор подлежит изменению в случае если суд не учел обстоятельства, которые могли существенно повлиять на его выводы.
В процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым доказательствам УПК РФ (ст.89 УПК РФ).
Как установлено приговором, сотрудники УФСКН РФ 30.01.2009 года проникли в жилище Иванова для проведения его обследования на основании постановления Старооскольского Федерального суда от 21.01.2009 года, вынесенного в соответствии со ст.6,7,8,9 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности»
Статьей 6 указанного закона предусмотрено проведение оперативно-розыскного мероприятия – обследование помещений, которое проводится оперативными сотрудниками гласно и негласно. Решение суда требуется на проведение негласного обследования жилища, поскольку оно связано с ограничением конституционного права граждан на неприкосновенность жилища. По результатам негласного обследования составляется рапорт или справка, а по итогам гласного – акт. При этом гласное обследование жилища возможно лишь с разрешения на это хозяина и на основании постановления руководителя органа дознания.
Из протокола обследования квартиры в г. Старый Оскол следует, что Иванов такого согласия не давал (т.1 л.д.67-68).
В данной ситуации сотрудники УФСКН РФ используя постановление суда, разрешающее им проведение негласного оперативно-розыскного мероприятия – обследование квартиры Иванова, фактически провели в ней следственное действие - обыск, что не соответствует требованиям ФЗ «Об ОРД» и УПК РФ.
В соответствии с Инструкцией о предоставлении результатов ОРД, они предоставляются органу следствия по согласованию с исполнителями соответствующих мероприятий, с вынесением постановления о рассекречивании конкретных сведений. В уголовном деле отсутствуют данные о рассекречивании постановления суда и результатов, проведенных на его основании ОРМ.
При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что наркотическое средство была обнаружена в квартире Иванова с нарушением требований закона, поэтому протокол обследования помещения от 30.01.2009 года , на основании ст.75 УПК РФ судебная коллегия признает недопустимым доказательством.
В качестве доказательства приготовления Иванова к сбыту наркотических средств Ц., суду первой инстанции также представлены показания Ц. о предварительном сговоре с осужденным до совершения данного преступления, которые Иванов отрицал.
Другие исследованные в судебном заседании доказательства по данному эпизоду: показания Б., К. об их намерении приобрести у Иванова наркотические средства, Б. и Б., рассказавших, что ранее приобретали у Иванова наркотическое средство, заключения судебных экспертиз, установивших примесь наркотического средства в изъятых у Иванова пакетах , не свидетельствуют об умышленном создании Ивановым условий для совершения сбыта наркотических средств Ц..
Судебная коллегия считает, что одни показания Ц. о договоренности с Ивановым на приобретение наркотических средств, неподтвержденные другими объективными данными, вызывают сомнения в виновности Иванова в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.30 – ч.1 ст.228.1 УК РФ, в соответствии со ст.14 УПК РФ толкуются в пользу Иванова, поэтому уголовное преследование осужденного по данному преступлению подлежит прекращению.
Доказательством, подтверждающим вину Иванова по факту сбыта наркотических средств П. 2.03.2009 года суду первой инстанции представлены показания П. о приобретении у Иванова наркотического средства, которые Иванов отрицал.
Другие доказательства по данному эпизоду: протокол личного досмотра, показания участвующих при этом понятых П. и Г., заключение эксперта, - не свидетельствуют о совершении Ивановым сбыта, а устанавливают лишь обстоятельства изъятия у П. пакета и содержания в них наркотического средства .
Согласно ч. 3 ст. 49 Конституции РФ и ст. 14 УПК РФ, неустранимые сомнения в виновности лица, толкуются в пользу обвиняемого, обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.
Во время предварительного и судебного следствия Иванов заявлял, что наркотические средства П. в 14-м часу сбыть не мог, так как в это время находился в г. Воронеже.
Суду не представлено ни одного доказательства опровергающего версию Иванова о том, что он не мог совершить данного преступления. В суде проверка доводов осужденного также проведена не была. Данные обстоятельства вызывают сомнение в виновности Иванова, поэтому трактуются в его пользу.
При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что органами обвинения не представлено бесспорных доказательств, свидетельствующих о незаконном сбыте Ивановым П. наркотических средств.
Справедливость назначенного осужденному Иванову размера и вида наказания за совершение организации и содержания притона, а также незаконного сбыта наркотических средств Б. и Ц. 21.01.2009 года сомнений у судебной коллегии не вызывает, оснований для его смягчения не усматривается, поскольку оно соответствует требованиям закона, назначено с применением ст.64 УК РФ и соразмерно тяжести содеянного, но с учетом
прекращения уголовного дела по ряду эпизодов, назначенное по совокупности преступлений наказание Иванову подлежит смягчению.
На основании изложенного, руководствуясь ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
приговор Старооскольского городского суда Белгородской области от 15.10.2009 года в отношении Иванова С.П. в части осуждения его за совершение преступлений, предусмотренных:
- ч.1 ст.30-ч.1 ст.228.1 УК РФ;
- ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотических средств 30.01.2009 года);
- ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотических средств 2.03.2009 года), отменить и уголовное дело в этой части прекратить в соответствии с п.2 ч.1 ст.24 УК РФ.
Назначенное Иванову С.П. наказание с применением ч.1 ст.232 УК РФ, ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотических средств Б. 21.01.2009 года) и ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотических средств Ц. 21.01.2009 года) смягчить до 2 лет лишения свободы в ИК общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Кассационную жалобу осужденного – удовлетворить частично.
Председательствующий –
Судьи: