Судья Чорная Н.В. 44у-125/10 ПОСТАНОВЛЕНИЕ суда надзорной инстанции г. Астрахань 7 сентября 2010 года Президиум Астраханского областного суда в составе: председательствующего Василенко О.Н. членов президиума - Игнатенко В.И., Маштачковой Л.Ф., Мухамбеталиевой Н.Х., Сокровищук С.Н. рассмотрел дело по надзорному представлению первого заместителя прокурора области Талипова Д.Х. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г.Астрахани от 12 октября 2004 года в отношении Паланкоева У.Г.И.. В надзорном представлении поставлен вопрос об изменении приговора в части квалификации действий осужденного. Заслушав доклад судьи областного суда Хамидуллаевой Н.Р., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы надзорного представления, выслушав мнение первого заместителя прокурора области Талипова Д.Х., поддержавшего надзорное представление, президиум УСТАНОВИЛ: Приговором Ленинского районного суда г.Астрахани от 12 октября 2004 года, Паланкоев У.Г.И., (анкетные данные), не судимый, осуждён по ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 7 годам 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Паланкоев У.Г.И. признан судом виновным в том, что Дата обезличена на железнодорожном вокзале ... у неустановленного следствием лица при неустановленных обстоятельствах незаконно приобрёл с целью сбыта наркотическое вещество - героин в особо крупном размере в количестве 763,69 грамма, находящийся в шести полимерных пакетах весом соответственно 102,26 гр., 232,23 гр., 82,52 гр., 149,31 гр., 87,54 гр., 82,83 гр., которые он впоследствии с целью их сокрытия и незаконного хранения зашил в подкладку куртки, в этот же день спрятал куртку в свою дорожную сумку и выехал на железнодорожном поезде Номер обезличен сообщением ... и незаконно перевез указанное наркотическое средство в вагоне Номер обезличен с целью последующего сбыта в ..., при этом Дата обезличена пересек таможенную границу Российской Федерации, не заявив о перевозимом наркотическом средстве устно или письменно в таможенной декларации работникам Астраханского таможенного поста. По прибытию пассажирского поезда на станцию ... Паланкоев У.Г.И. поселился в купе Номер обезличен вагона-гостиницы ..., где продолжал незаконно хранить при себе наркотическое средство в особо крупном размере с целью сбыта до задержания его сотрудниками милиции около Дата обезличена В судебном заседании Паланкоев У.Г.И. вину не признал-. В кассационном порядке уголовное дело не рассматривалось. В надзорном представлении первого заместителя прокурора области ставится вопрос об изменении приговора суда ввиду неправильного применения уголовного закона при квалификации действий осуждённого.Как указано в надзорном представлении, Паланкоев У.И. признан судом виновным в контрабанде и в незаконном приобретении, хранении, перевозке в целях сбыта наркотического средства- героина в особо крупном размере, в количестве 763,69 грамма. Действия Паланкоева У.Г.И. квалифицированы судом по ч.4 ст. 228 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года) как приготовление к сбыту наркотического средства в особо крупном размере. Кроме того, квалификация действий Паланкоева У.Г.И.., связанных с незаконным перемещением наркотических средств через таможенную границу, по признаку «сопряженности с недекларированием» является излишней и этот признак подлежит исключению из приговора. Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы надзорного представления, президиум находит приговор суда подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона. Вывод суда о виновности Паланкоева У.И. в совершении преступлений подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании, анализ и оценка которых приведены в приговоре, а именно: показаниями свидетелей - понятого С. и сотрудников милиции -К., М., Х. об обстоятельствах обнаружения и изъятия Дата обезличена под подкладкой куртки Паланкоева У.Г.И. 6 полимерных пакетиков порошка бело-серого цвета, свидетеля Я.., проводника в вагоне-гостинице, о том, что Дата обезличена Паланкоеву У.Г.И. было предоставлено место Номер обезличен в купе Номер обезличен где кроме него никого не было, последний был в черную болоньевую куртку, имел при себе дорожную сумку защитного цвета; а также письменными доказательствами -протоколами личного досмотра, осмотра предметов, предъявления предметов для опознания, заключением химической экспертизы и другими материалами дела. Допустимость приведенных доказательств сомнении не вызывает, поскольку они получены в установленном законом порядке. Процессуальных нарушений, влекущих отмену вынесенных по делу решений, не имеется. Тщательно исследовав обстоятельства дела и правильно оценив все доказательства по делу, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о доказанности вины Паланкоева У.Г.И. в инкриминируемых ему деяниях. Вместе с тем, в соответствии с положениями ч. 1 ст. 409, п.3 ч.1 ст. 379 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием для изменения приговора. В соответствии со ст.ст. 9,10 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу. При решении вопросов о квалификации действий осужденного и назначении ему наказания необходимо руководствоваться указанными положениями закона. Как установлено судом наркотическое средство- героин, перемещенное через таможенную границу Российской Федерации, Паланкоев У.Г. хранил при себе в подкладке куртки для дальнейшего его сбыта. Данные действия его квалифицированы как незаконное приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта наркотических средств в особо крупном размере, по ст. 228 ч.4 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года) и как контрабанда,, то есть перемещение через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, если это деяние совершено с сокрытием от таможенного контроля либо сопряжено с недекларированием. Факт изъятия Дата обезличена при осмотре принадлежащей Паланкоеву У.Г.И. куртки наркотического средства- героина, общий вес которого составил 736, 69 грамма, свидетельствует о том, что осужденный не предпринимал каких-либо попыток сбыть героин, а лишь хранил его в целях сбыта. Федеральным законом от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ « О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» ст. 228 УК РФ изложена в новой редакции и предусматривает уголовную ответственность, в том числе за незаконное приобретение, хранение наркотических средств без цели сбыта, а также Уголовный кодекс РФ дополнен ст. 228.1 УК РФ, предусматривающей ответственность за незаконный сбыт наркотических средств. В соответствии с названными изменениями действия осужденного не декриминализированы, но в настоящее время их следует расценивать как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, что соответствует ст.ст. 30 ч.1, ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года), которая предусматривает менее строгое наказание и, следовательно, улучшает положение лица, совершившего преступление, в сравнении со ст.ст. 30 ч.1, ст. 228.1 ч.3 УК РФ (в редакции от 8 декабря 2003 года). При таких обстоятельствах оснований для исключения из приговора суда указания об осуждении Паланкоева У.Г.И. за незаконные приобретение, хранение и перевозку наркотических средств в целях сбыта, как об этом ставится вопрос в надзорном представлении, не имеется. Наказание осуждённому надлежит назначить с учетом правил ст.ст. 60 и ч. 2 ст. 66 УК РФ, в силу которой срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление. Деяния, предусмотренные ч.4 ст. 228 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года), предусматривают наказание лишением свободы на срок от семи до пятнадцати лет. Следовательно, наказание по ст. ст. 30 ч.1, ч.4 ст. 228 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года) не должно превышать 7 лет 6 месяцев лишения свободы. Кроме того, действия Паланкоева У.Г.И. по незаконному перемещению наркотических средств через таможенную границу полностью охватываются сокрытием данных наркотических средств от таможенного контроля и поэтому квалификация их как сопряженных с недекларированием является излишней, в связи с чем, данный признак подлежит исключению из приговора. Помимо этого, как следует из приговора, при назначении наказания суд учел количество перевозимого наркотического вещества, однако данное обстоятельство образует объективную сторону преступлений, предусмотренных ст. 30 ч.1, ст. 188 ч.2 УК РФ, и учет этого обстоятельства при назначении наказания противоречит требованиям ст. ст. 60 и 63 УК РФ. При таких обстоятельствах приговор суда подлежит изменению с переквалификацией действий осужденного Паланкоева У.Г.И. со ст. 228 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года) с назначением наказания в соответствии со ст.ст. 60, 66 УК РФ, с исключением указания суда о совершении контрабанды как сопряженной с недекларированием и об учете при назначении наказания количества перевозимого вещества. Внесенные в приговор изменения не влекут за собой смягчения наказания за совершение преступления, предусмотренного ст. 188 ч.2 УК РФ, поскольку оно назначено в минимальном размере, предусмотренным санкцией данной статьи. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум Астраханского областного суда ПОСТАНОВИЛ: Надзорное представление первого заместителя прокурора области Талипова Д.Х. удовлетворить частично. Приговор Ленинского районного суда г.Астрахани от 12 октября 2004 года в отношении Паланкоева У.Г.И. изменить: Переквалифицировать действия Паланкоева У.Г.И. со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст.ст. 30 ч.1, 228 ч. 4 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года), по которой назначить наказание в 7 лет лишения свободы. Исключить из приговора указание суда о совершении им контрабанды, как сопряженной с недекларированием, и ссылку суда на учет при назначении наказания количества перевозимого наркотического средства. На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, с учетом его осуждения по ст. 188,4-2 УК РФ, окончательно назначить наказание в 7 лет 1 месяц лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальном оставить приговор без изменения.