Судья Киселева Ю.А.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ уголовное дело № 22-3382/2010

г.Астрахань 21 октября 2010 года

Судебная коллегия по уголовным делам Астраханского областного суда в составе:

председательствующего Ковалевой О.В.,

судей Трубниковой О.С., Фролова Ю.Ф.,

при секретаре Манукян Р.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению государственного обвинителя Соловьева А.А. на приговор ... районного суда г.Астрахани от 13 августа 2010 года, которым

Алиев А.Б.о., ... судимый: - 4 августа 2010 года по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 1 УК РФ к 4 годам 6   месяцам лишения свободы, задержанный 31 марта 2010 года и содержащийся в ... по Астраханской области,

осуждён по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 4 августа 2010 года и окончательно назначено наказание 11 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Этим же приговором осуждены Коноплев СИ. и Аносов А.Г., в отношении которых он не обжалуется.

Заслушав доклад судьи Фролова Ю.Ф. по содержанию приговора, обстоятельствам дела и доводам кассационного представления, выслушав прокурора Исаеву И.М., поддержавшую доводы кассационного представления, мнение адвоката Степановой Г.Н., возражавшей против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Алиев А.Б.о. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - героина, в особо крупном размере, совершённом группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено в ... районе г.Астрахани несколькими эпизодами, имевшими место 26 января, 8 и 10 февраля, 30 марта 2010 года, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Алиев А.Б.о. вину признал частично.

В кассационном представлении государственный обвинитель Соловьев А.А. ставит вопрос об отмене приговора суда ввиду его незаконности и несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Указывает, что назначенное Алиеву А.Б.о. судом наказание по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 9 лет соразмерно совершённому им преступлению и является справедливым.

Вместе с тем суд при назначении наказания руководствовался положениями ст. 70 УК РФ, чем ухудшил положение осуждённого.

Кроме того, автор кассационного представления считает, что суд необоснованно пришёл к выводу о необходимости квалификации действий осуждённого единым составом по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и при этом своё решение не мотивировал.

Отмечает, что как установлено судом, при проведении 30 марта 2010 года обыска по месту жительства Алиева было обнаружено и изъято из незаконного оборота наркотическое вещество - героин, в особо крупном размере, общей массой 3,89 грамма, которое предназначалось для дальнейшего сбыта. При этом действия осуждённого, связанные с изъятым по месту его жительства наркотическим средством, не связаны с установленными фактами сбыта аналогичного наркотического средства 26 января, 8 и 10 февраля 2010 года, и являются отдельным преступным деянием, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, в связи с чем, должны были быть квалифицированы судом отдельно.

При таких обстоятельствах, по мнению гособвинителя, приговор суда подлежит отмене.

Изучив материалы дела, проверив и обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия находит приговор в отношении Алиева А.Б.о. подлежащим изменению по доводам кассационного представления.

Вывод суда о доказанности вины Алиева А.Б.о. в совершении инкриминируемого преступления соответствует установленным фактическим обстоятельствам дела и основан на совокупности исследованных при рассмотрении дела доказательств, подробно изложенных в приговоре.

Этот вывод суда первой инстанции в кассационном представлении государственным обвинителем не оспаривается.

Как следует из приговора, судом установлено, что Алиев А.Б.о. вступил в предварительный преступный сговор с   установленным следствием лицом,

уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство в связи с его розыском, на незаконный сбыт наркотического средства - героина.

Реализуя совместный преступный умысел, 26.01.2010г. другое лицо в период времени с 13 часов 20 минут до 15 часов 10 минут, находясь в автомашине ..., гос.номер ... регион, по ул. ... г.Астрахани, незаконно сбыло наркотическое средство - героин, массой 0,16 грамма, путём продажи за денежные средства в сумме 3000 рублей ФИО1 действовавшему в интересах участника оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» под псевдонимом «Гаджи».

08.02.2010г. другое лицо, действуя в рамках ранее достигнутой с Алиевым преступной договоренности, в период времени с 16 часов 45 минут до 18 часов 20 минут, находясь у дома №... по ул. ... района г.Астрахани, незаконно сбыло наркотическое средство - героин, в крупном размере, массой 0,62 грамма, путём продажи за денежные средства в сумме 3000 рублей ФИО1, действовавшему в интересах участника оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» под псевдонимом «Гаджи».

10.02.2010г. Алиев А.Б.о., действуя в рамках ранее достигнутой с другим лицом договоренности и реализуя совместный преступный умысел, в период времени с 09 часов 20 минут до 11 часов 02 минут, находясь у дома № ... по ул.... района г.Астрахани, незаконно сбыл наркотическое средство - героин, в крупном размере, массой 0,72 грамма путём продажи за денежные средства в сумме 3000 рублей Аносову А.Г., действовавшему в интересах участника оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» ФИО2

30.03.2010г. другое лицо, действуя в рамках ранее достигнутой преступной договоренности с Алиевым А.Б.о. и реализуя совместный преступный умысел, примерно в 13 часов, находясь во дворе дома № ... по ул.... района г.Астрахани, незаконно сбыло наркотическое средство -героин, в крупном размере, массой 1,26 грамма, путём продажи за денежные средства в сумме 9000 рублей ФИО1 действовавшему в интересах участника оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» под псевдонимом «Гаджи».

В тот же день Алиев А.Б.о., действуя в рамках совместного преступного умысла с другим лицом, в период времени с 16 часов 15 минут до 17 часов 30 минут, находясь у железобетонного пирса по ул.... района г.Астрахани, незаконно сбыл наркотическое средство -героин, массой 0,45 грамма, путём продажи за денежные средства в сумме 3000 рублей Аносову А.Г., участвующему в оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка», а оставшуюся часть наркотического средства - героин, в крупном размере, массой 2,18 грамма, Алиев А.Б.о. продолжил незаконно хранить при себе и по месту проживания по адресу: г.Астрахань, ... район, ул...., д. 154 «а», с целью последующего незаконного сбыта третьим лицам на территории г.Астрахани, до момента его обнаружения в ходе проведения обыска в 20 часов 30.03.2010г. и изъятия из незаконного оборота сотрудниками ... России по Астраханской области.

Незаконный сбыт наркотического средства не был доведён до конца по независящим от Алиева А.Б.о и   другого лица обстоятельствам, так как

наркотическое средство - героин, было изъято из незаконного оборота сотрудниками ... России по ....

Органами предварительного расследования действия Алиева А.Б.о. по

эпизодам от 26.01.2010г., 08.02.2010г. и   10.02.2010г. были квалифицированы

по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п.п. «а, б» УК РФ; по эпизодам от 30.03.2010г. по
ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ.

Судом первой инстанции действия Алиева А.Б.о., при верно установленных фактических обстоятельствах, квалифицированы одним составом по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Своё решение об этом суд мотивировал тем, что Алиев А.Б.о. сбывал одним и тем же способом, одно и то же наркотическое средство - героин, а оставшуюся часть наркотического средства - героин продолжил хранить при себе и по месту своего проживания в целях последующего незаконного сбыта третьим лицам.

Вместе с тем указанный вывод суда не подтверждается исследованными доказательствами, поскольку последние не свидетельствуют, что Алиев А.Б.о. и другое установленное лицо, действуя совместно по предварительному сговору, прибрели до 26 января 2010 года весь объём наркотического средства - героина с целью его последующего незаконного сбыта и сбывали его определенными частями 26 января, 8 и 10 февраля, 30 марта 2010 года.

Несмотря на то, что Алиевым в группе с другим лицом сбывалось одно и то же наркотическое средство, одним и тем же способом, при этом покупателями выступали различные лица; между первыми эпизодами и эпизодами от 30 марта 2010 года прошёл значительный период времени.

Кроме того, из материалов дела, как обоснованно указано в кассационном представлении государственного обвинителя, не следует, что Алиев действовал с единым умыслом на незаконный сбыт общего количества наркотического средства, поэтому его действия не могут быть квалифицированы одним составом ч. 3 ст. 30, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ, как продолжаемое преступление.

При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу, что приговор подлежит изменению, и считает необходимым переквалифицировать действия Алиева А.Б.о. с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам от 26.01.2010г., 08.02.2010г. и 10.02.2010г.) как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершённый группой лиц по предварительному сговору, и ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам сбыта героина ФИО1., массой 1,26 грамма, Аносову А.Г., массой 0,45 грамма, имевшим место 30.03.2010г., и хранению героина по месту жительства, массой 2,18 грамма) как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершённый группой лиц по предварительному сговору.

Наказание осуждённому Алиеву А.Б.о. назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности совершённых преступлений, данных о его личности и обстоятельств,

смягчающих наказание, которыми признаны наличие двоих несовершеннолетних детей, явка с повинной, и оно является справедливым.

Довод кассационного представления о том, что суд при назначении Алиеву А.Б.о. наказания по совокупности преступлений в соответствии с ст. 70 УК РФ является обоснованным, однако указанное обстоятельство не повлияло на назначение осуждённому справедливого и соразмерного содеянному наказания и не даёт оснований для его смягчения.

Несмотря на изменения, вносимые в юридическую оценку действий Алиева А.Б.о., размер назначенного ему по совокупности преступлений окончательного наказания, с учётом требований ч. 1 ст. 387 УПК РФ, изменению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление государственного обвинителя

Соловьева А.А. удовлетворить частично.

Приговор ... районного суда г.Астрахани от 13 августа 2010 года в отношении Алиева А.Б.о. - изменить:

- переквалифицировать действия Алиева А.Б.о. с ч. 3 ст. 30. п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам от 26.01.2010г., 08.02.2010г. и 10.02.2010г.) и ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам от 30.03.2010г.).

Назначить Алиеву А.Б.о. по ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ наказание 5 лет лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ -8 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначить 9 лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенного наказания по данному приговору и наказания по приговору от 4 августа 2010 года, окончательно назначить Алиеву А.Б.о. 11 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном данный приговор в отношении Алиева Арифа Байрам оглы оставить без изменения.