Судья Гребенщиков Н.М.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
уголовное дело № 22-1538/2011
г.Астрахань 12 мая 2011 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Астраханского областного суда в составе:
председательствующего Сафаровой Н.Г.
и судей Иванюк Т.П. и Кутнякова С.В.
при секретаре Штепа О.Е.
рассмотрела в открытом судебном заседании от 12 мая 2011 г. кассационное представление прокурора Ленинского района г.Астрахани Петрова А.В. на приговор Ленинского районного суда г.Астрахани от 24 марта 2011 г., которым
Мазин Д.М., ., ., ранее судимый:
1) . . . по ст. 70 УК РФ к наказанию частично присоединено не отбытое наказание, . . . . и окончательно к отбытию определено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима,
2) . . по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,
3) . . . по ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний . . . . . . . . . окончательно определено наказание в виде 1 года 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освободился из мест лишения свободы 9 апреля 2010 г. по отбытию наказания,
осуждён по ч.1 ст.228 УК РФ . - к 1 году лишения свободы.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Кутнякова С.В. по обстоятельствам дела, содержанию приговора и доводам кассационной жалобы, выступление прокурора Мухлаевой Е.В. в поддержку доводов кассационного представления, объяснения защитника осуждённого Мазина Д.М. адвоката Степановой Г.Н., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Мазин Д.М. признан виновным в незаконном приобретении в конце сентября 2008 г. на берегу реки . . без цели сбыта наркотического средства - марихуаны массой 15,55г, что является крупным размером, хранении его до обнаружения и изъятия во время личного досмотра сотрудниками милиции ., а также в незаконном приобретении . в районе дачного участка . . . дачного общества . ., без цели сбыта наркотического средства — марихуаны массой 29,3 9г, что является крупным размером, и хранении его до обнаружения и изъятия во время личного досмотра сотрудниками милиции .
В судебном заседании Мазин Д.М. вину признал в полном объеме, и по его ходатайству суд рассмотрел уголовное дело в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, постановив обвинительный приговор без проведения судебного следствия.
В кассационном представлении прокурор Ленинского района г.Астрахани Петров А.В. даёт оценку постановленному по делу приговору как незаконному в части назначенного судом наказания и ставит вопрос о его отмене. Указывает, что в действиях Мазина Д.М. . . имеется рецидив преступлений, поскольку ранее он судим . . . по ч.1 ст.228 УК РФ предусматривает наказание до 3 лет лишения свободы.
Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия находит постановленный по делу приговор в части осуждения Мазина Д.М. по ч.1 ст.228 УК РФ . законным и обоснованным.
Вывод суда первой инстанции о виновности Мазина Д.М. в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - марихуаны массой 29,39г, сделанный при рассмотрении дела в особом порядке, основан на имеющихся в деле доказательствах, прокурором не оспаривается, и в силу ст.317 УПК РФ предметом рассмотрения в суде кассационной инстанции являться не может.
Указанным действиям Мазина Д.М. по ч.1 ст.228 УК РФ судом дана правильная юридическая оценка.
Мера наказания за данное преступление назначена осуждённому с учетом общественной опасности содеянного, всех обстоятельств дела и данных, характеризующих его личность, и является справедливой.
С учётом изложенного оснований для отмены приговора в части осуждения Мазина Д.М. по ч.1 ст.228 УК РФ . судебная коллегия не находит.
В то же время, как обоснованно указано в кассационном представлении, установив обстоятельства дела и квалифицировав действия Мазина Д.М. . . по ч.1 ст.228 УК РФ, суд при назначении наказания осуждённому допустил неверное применение уголовного закона.
В соответствии со п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ рецидив преступлений признается отягчающим наказание обстоятельством.
Как видно из материалов уголовного дела и верно указано судом во вводной части приговора, Мазин Д.М. . был осуждён . . по ст. 70 УК РФ к наказанию частично присоединено не отбытое наказание, . . . . и окончательно к отбытию определено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима. Из мест лишения свободы Мазин Д.М. был освобождён 11 апреля 2008 г., и, соответственно, данная судимость на момент совершения им преступления . снята или погашена не была. Однако суд первой инстанции, установив данное обстоятельство, вопреки должному не признал его отягчающим наказание осуждённого, что повлекло назначение виновному несправедливого наказания.
С учетом изложенных обстоятельств состоявшийся по делу приговор в части осуждения Мазина Д.М. по ч.1 ст.228 УК РФ . не может быть признан законным и обоснованным и подлежит отмене, а дело -направлению на новое судебное рассмотрение со стадии судебного разбирательства, по результатам которого в случае постановления обвинительного приговора осуждённому должно быть назначено справедливое наказание, соответствующее требованиям уголовного закона и соразмерное содеянному.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Ленинского районного суда г.Астрахани от 24 марта 2011 г. в отношении Мазина Д.М. в части осуждения его по ч.1 ст.228 УК РФ . отменить, направить дело в данной части на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.
Считать Мазина Д.М. осуждённым приговором Ленинского районного суда г.Астрахани от 24 марта 2011 г. по ч.1 ст.228 УК РФ . к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Исключить из данного приговора указание суда о назначении Мазину Д.М. окончательного наказания по совокупности преступлений с применением ч.2 ст.69 УК РФ.
В остальном данный приговор оставить без изменения.
Председательствующий Сафарова Н.Г.
Судьи Иванюк Т.П., Кутняков С.В.