Судья Шалекешов А.Х. У г. д. № 22-3153/2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

18 августа 2011г. г. Астрахань

Судебная коллегия по уголовным делам Астраханского областного суда в составе:

председательствующего Тагировой А.Ш.,

судей Ферапонтова Н.Н., Абрамович С.А.,

при секретаре Хаиповой О.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные жалобы адвоката Степанченко Ю.В. и осуждённого Кузовова В.М.

на приговор Ахтубинского городского суда Астраханской области от 11 июня 2011г., которым

Кузовов (Данные изъяты), (Дата) рождения, уроженец (Адрес), гражданин РФ, не женатый, иждивенцев не имеющий, со средним образованием, не работающий, не судимый, осужден:

- по ч. 3 ст. 30 п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на шесть лет лишения свободы, без штрафа;

- по ст. 69 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения, назначено наказание в виде лишения свободы сроком на шесть лет шесть месяцев без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислять с 11.06.2011 года, включить в срок отбытия наказания период содержания под стражей с 12.03.2011 года по 10.06.2011 года.

Заслушав доклад судьи Абрамович С.А. по обстоятельствам дела и доводам кассационных жалоб, выслушав осужденного Кузовова В.М. и адвоката Плешанкова В.Д., поддержавших доводы жалоб, выслушав прокурора Тарутину Е.Н., полагавшую приговор законным и обоснованным, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Кузовов В.М. совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а также незаконно приобрел и хранил без цели сбыта растение, содержащее наркотическое средство, в крупном размере.

Преступления совершены им при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Кузовов В.М. (Дата) в 13 часов 50 минут, в (Адрес), за 100 рублей, незаконно сбыл участнику оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» ФИО6 бумажный сверток со смесью общей массой 1, 39 грамма, состоящей из частиц растения табак и наркотического средства - масла каннабиса (гашишное

масло), масса которого в смеси составляет 0,12 грамма, что является крупным размером.

Кузовов В.М с начала февраля по (Дата) сорвал один куст растения конопля постоянной массой 48,63 грамма, тем самым, приобрел его для личного употребления и с этого времени стал незаконно хранить в хозяйственной постройке, расположенной во дворе дома (Адрес)

(Дата), в ходе обыска, проведенного сотрудниками Ахтубинского межрайонного отдела регионального управления Федеральной службы России по контролю за оборотом наркотиков по Астраханской области, по месту жительства Кузовова В.М., в домовладении (Номер), по (Адрес), в хозяйственной постройке было обнаружено и изъято из незаконного оборота растение конопля в крупном размере постоянной массой 48, 63 грамма.

В судебном заседании Кузовов В.М. виновным себя не признал.

В кассационных жалобах ставится вопрос об отмене приговора, с направлением дела на новое рассмотрение.

Утверждается что Кузовов В.М. сбытом наркотиков не занимался. Обнаруженный в доме пакет с кустом растительного происхождения ему не принадлежит и он не знает, откуда появились наркотические вещества в его домовладении.

Действия ФИО6 были направлены на подстрекательство сбыта наркотиков, т.е. это можно назвать провокацией.

Свидетель ФИО13 пояснил, что ФИО6 он познакомил с Кузововым как с лицом, употребляющим наркотические вещества, а не как с лицом, который сбывает наркотические вещества. В судебном заседании не были представлены доказательства того, что до выполнения проверочной закупки у органов проводивших ОРМ, были основания полагать, что Кузовов В.М. распространяет наркотические средства.

Из показаний ФИО13 - (Данные изъяты) следует, что от жителей (Адрес) он узнал, что Кузовов употребляет наркотические вещества.

ФИО6 спровоцировал Кузовова В.М. на совершение противоправных действий, искусственно создавая доказательства совершения преступления, поэтому показаниям свидетеля ФИО6, являющегося оперуполномоченным Ахтубинского МРО, следовало дать критическую оценку, как показаниям заинтересованного лица.

Утверждается, что доказательств виновности Кузовова В.М. по ч. 1 ст. 228 УК РФ не добыто. В ходе обыска в домовладении Кузовова, был обнаружен пакет с содержимым кустом конопли, однако с указанного пакета отпечатков пальцев снято не было.

Не установлено где Кузовов В.М. сорвал указанный куст и в какое время.

К постройкам на территории домовладения был свободный доступ, поэтому пакет мог принадлежать другому лицу.

Фонограмма от 12.03.2011г. является недопустимым доказательством в связи с тем, что в материалах дела имеется протокол медицинского освидетельствования Кузовова В.М., в котором указано, что Кузовов находится в наркотическом опьянении. В связи с этим, он не был способен воспринимать обстоятельства, ситуацию оценивал неадекватно и не понимал, что происходит.

Выводы суда, о том, что результаты оперативно-розыскного мероприятия, могут быть положены в основу приговора, поскольку они получены в соответствии с законом, не могут быть основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах.

В основу приговора положены только доводы обвинения, доводы защиты судом в основу приговора положены не были.

Осужденный Кузовов В.М. просит при назначении ему наказания применить ст. 73 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, выслушав участников процесса, судебная коллегия находит приговор законным, обоснованным и справедливым.

Несмотря на то, что Кузовов В.М. виновным себя не признал, его виновность подтверждается совокупностью собранных по делу и исследованных судом доказательств, которым дана объективная оценка.

Свидетели ФИО11, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, дали подробные и последовательные показания о проведении ОРМ «Проверочная закупка».

Свидетель ФИО6 показал, что ему выдали 100 рублей и звукозаписывающее устройство. Деньги предварительно были ксерокопированы. Он выехал в (Адрес). Созвонился с Кузововым, тот сказал, что его можно будет найти у переезда на (Адрес) доехал до места, позвонил еще раз. Нашел Кузовова, тот сел на переднее пассажирское сиденье, передал сверток из бумаги размером примерно 2X3 см. В свертке была масса растительного происхождения, маслянистая. Он передал ему за это 100 рублей и поехал в (Адрес). По дороге нигде не останавливался. Когда приехал в МРО отдал сверток в присутствии представителей общественности, запись со звукозаписывающего устройства была перенесена на компьютер, а затем на компакт - диск.

Свидетель ФИО7 подтвердил эти обстоятельства, так как вел наружное наблюдение 21.02.2011 года, во время ОРМ «Проверочная закупка».

Свидетели ФИО8 и ФИО9 были (Дата) приглашены в Ахтубинский межрайонный отдел ФСКН в качестве представителей общественности для участия в ОРМ «Проверочная закупка» в отношении лица по имени ФИО22 Они подтвердили, что ФИО6 выехал в (Адрес). За ним на автомобиле (Данные изъяты) выехал оперативник ФИО7, который вел акт. Через полтора часа приехал ФИО6, выдал бумажный сверток размером 2X3 см. с веществом коричневого цвета. ФИО6 пояснил, что приобрел данное вещество у ФИО22 за 100 рублей в (Адрес).

Из показаний свидетеля ФИО10 следует, что в ходе ОРМ «Проверочная закупка» Кузовов сбыл наркотическое средство ФИО6. В (Дата) Кузовов был задержан, доставлен в Ахтубинский МРО. В кабинете Кузовов ему сообщил, что сбыл ФИО6 наркотическое средство за 100 рублей, коноплю собрал за свалкой, за территорией поселка (Адрес)

Оценивая показания свидетелей ФИО11, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, суд нашл их логичными, последовательными, согласующимися с другими доказательствами и между собой.

Так, из акта проведения оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» с применением негласной аудиозаписи следует, что данное оперативно-розыскное мероприятие проводилось на основании постановления от 18.02.2011 года, утвержденного исполняющим обязанности начальника Ахтубинского МРО РУФСКН.

Из акта добровольной выдачи от 21.02.2011 года следует, что ФИО6 выдал бумажный сверток с веществом коричневого цвета растительного происхождения и звукозаписывающее устройство. ФИО6 пояснил, что данный бумажный сверток с веществом растительного происхождения ему сбыл ФИО22 в (Адрес) за 100 рублей.

В соответствии со справкой об исследовании от 24.02.2011 года № 5 ф/х, представленное на исследование вещество массой 1,39гр., добровольно выданное в ходе ОРМ «Проверочная закупка» 21.02.2011 года, является смесью частиц растения табак и наркотического средства растительного происхождения - масла каннабиса (гашишное масло).

Согласно заключению эксперта от 04.03.2011 года № 391 ф/х, представленное на экспертизу вещество массой 0,12 г. (объект 1), добровольно выданное гражданином ФИО6 в ходе ОРМ «Проверочная закупка» 21.02.2011 года, является наркотическим средством растительного происхождения кустарного изготовления - масло каннабиса (гашишное масло).

Вещество массой 1,25гр. является частицами растения табак и к наркотическим средствам, психотропным, сильнодействующим и ядовитым веществам не относится.

При проведении первоначального исследования масса смеси составляла 1,39гр., т.к. специалистом было израсходовано 0,02гр. смеси и выделено 0,12гр. масла каннабиса (гашишного масла), согласно методическим рекомендациям.

В ходе обыска по месту жительства Кузовова В.М., в числе прочего, была обнаружена и изъята в сарае эмалированная миска с остатками вещества зеленого цвета за газовой плитой в шкафу.

Из заключения эксперта № 448 ф/х от 14 марта 2011 года следует, что на внутренней поверхности металлической тарелки, изъятой 12.03.2011 года в ходе обыска по месту жительства гражданина Кузовова В.М., выявлены следы наркотического средства растительного происхождения - тетрагидроканнабинола (ТГК).

Свидетель ФИО13 в судебном заседании показал, что в (Дата) он с ФИО6 был дома у Кузовова, там ФИО6 познакомился с Кузововым. ФИО6 спросил у Кузовова - может ли тот достать наркотическое средство «химку», тот сказал «постараюсь».

Вина Кузовова В.М. по факту приобретения и хранения наркотических средств в крупном размере без цели сбыта подтверждается протоколом обыска от 12.03.2011 года, проведенного по (Адрес).

В ходе обыска были обнаружены и изъяты в сарае данного домовладения вещество растительного происхождения и фольга на полке шкафа-трюмо,

эмалированная миска с остатками вещества зеленого цвета за газовой плитой в шкафу, пакет белого цвета с веществом растительного происхождения коричневого цвета.

Данные предметы были приобщены в качестве вещественных доказательств.

Из заключения эксперта № 448 ф/х от 14 марта 2011 года следует, что представленное на экспертизу вещество постоянной массой 0,08 г., изъятое 12.03.2011 года в ходе обыска по месту жительства гражданина Кузовова В.М., является наркотическим средством растительного происхождения кустарного изготовления - каннабисом (марихуаной).

Представленное на экспертизу растение конопля (1 куст) постоянной массой 48, 63 г., изъятое 12.03.2011 года в ходе обыска по месту жительства гражданина Кузовова В.М., содержит в своем составе наркотически активный каннабиноид растения конопля (ТГК), является наркотикосодержащим и пригодно для изготовления наркотических средств.

Свидетель ФИО6 пояснил, что в ходе обыска в постройках во дворе нашли и изъяли эмалированную тарелку, фольгу и пакет полиэтиленовый с растением внутри.

Свидетель ФИО10 дал аналогичные показания.

Пояснил, что после задержания, Кузовов ему рассказал, что коноплю он собрал на окраине поселка Верхний Баскунчак, за свалкой.

08.04.2011 года был произведен осмотр мес7а - пустыря в 200 метрах к востоку от окончания (Адрес) в 50 метрах к югу от окончания (Адрес), на котором обнаружен сухостой дикорастущих растений. В 8-10 метрах от растений мусорный бак, а рядом с ним - бытовой мусор (том 2 л.д. 53-56).

Свидетели ФИО14 и ФИО15 пояснили, что присутствовали в качестве понятых при задержании Кузовова В.М. в (Адрес). Объявили постановление на обыск. Нашли внутри строений во дворе фольгу, миску со следами копчения, пакет с сухой травой. Трава была высушенная, пакет с ручками, в пыли. Пакет был упакован, опечатан. Они расписались на бирках. Кузовов от подписи отказался.

В судебном заседании были допрошены свидетели ФИО16 и ФИО17, показаниям которых суд дал критическую оценку, так как они противоречат иным доказательствам, имеющимся в деле.

Свои выводы суд подробно мотивировал в приговоре.

Судебная коллегия согласна с выводами суда первой инстанции.

Действия Кузовова В.М. по факту продажи им наркотического средства гашишное масло ФИО6, действовавшему в рамках ОРМ «Проверочная закупка», суд правильно квалифицировал по ч. 3 ст. 30 п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенное в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

Все квалифицирующие признаки нашли полное подтверждение. Оснований к изменению квалификации не имеется.

В ходе проведённого ОРМ «Проверочная закупка» Кузовов В.М. сбыл наркотическое средство ФИО6 за 100 рублей.

Доводы кассационных жалоб, что в отношении Кузовова В.М. имела место провокация, неосновательны, так как в судебном заседании было установлено, что нарушений законодательства при проведении ОРМ «Проверочная закупка» допущено не было, поэтому суд положил результаты данного оперативно-розыскного мероприятия в основу приговора, поскольку они получены в соответствии с требованиями закона.

Действия Кузовова В.М. по факту обнаружения у него при обыске куста растения конопля, суд правильно квалифицировал по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства в крупном размере.

Все квалифицирующие признаки нашли полное подтверждение.

Наказание Кузовову В.М. назначено судом с учетом обстоятельств дела,
общественной опасности и тяжести совершенных им преступлений и данных о его
личности.

Суд указал, что Кузовов В.М. не судим, не работает, не женат, иждивенцев не имеет, военнообязанный, на учете у врача психиатра не состоит, состоит на учете у нарколога со времени задержания.

Суд учел, что имело место покушение на совершение особо тяжкого преступления, представляющего повышенную общественную опасность, и умышленное преступление средней тяжести.

В качестве смягчающего наказание обстоятельства, суд признал отсутствие судимостей у Кузовова В.М.

Оснований для снижения наказания, для применения ст. 73 УК РФ не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ахтубинского городского суда Астраханской области от 11 июня 2011г. в отношении Кузовова (Данные изъяты) оставить без изменения, кассационные жалобы, поданные на приговор, - без удовлетворения.