Судья Тюлюпов Р.К. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ уголовное дело № 22-1257/2012 Судебная коллегия по уголовным делам Астраханского областного суда в составе: председательствующего Плехановой С.В., при секретаре Дуриной О.В., рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению и.о. прокурора Харабалинского района Астраханской области Шевелева И.А. и кассационной жалобе осужденного Дусалиева М.М. на приговор Харабалинского районного суда Астраханской области от 13 февраля 2012 года, которым Дусалиев М.М., <данные изъяты>, осуждён по: - п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) (по факту тайного хищения 15 августа 2011 года имущества СМП № 677) - к 1 году 6 месяцам лишения свободы; - п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) (по факту тайного хищения имущества СМП № 677 в период с 19 по 23 августа 2011 года) - к 1 году 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено окончательное наказание 1 год 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Постановлено приговор в отношении Дусалиева М.М. от 17 января 2008 года исполнять самостоятельно. Этим же приговором осуждены ФИО1 и ФИО2., в отношении которых приговор не обжалуется. Заслушав доклад судьи Фролова Ю.Ф. по содержанию приговора, обстоятельствам дела и доводам кассационного представления и кассационной жалобы, выслушав прокурора Бобракова Ю.П., поддержавшего доводы кассационного представления, осужденного Дусалиева М.М. и адвоката Бегманова Р.К., просивших изменить приговор, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Приговором суда Дусалиев М.М. признан виновным в тайных хищениях имущества <данные изъяты>, совершенных 15 августа 2011 года и в период с 19 по 23 августа 2011 года по предварительному сговору с ФИО1 Преступления совершены на территории <данные изъяты> области при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В заседании суда первой инстанции подсудимый Дусалиев М.М. вину признал полностью. В кассационном представлении и.о. прокурора Харабалинского района Астраханской области Шевелев И.А., не оспаривая выводы суда о виновности осужденного Дусалиева М.М. в совершении инкриминируемых деяний, ставит вопрос об отмене приговора в связи с назначением Дусалиеву М.М. чрезмерно сурового наказания. Утверждает, что судом при назначении наказания Дусалиеву М.М. не в полной мере учтены данные о его личности, то, что он не отрицал своей причастности к содеянному, характеризуется положительно, на учете у нарколога и психиатра не состоит, по делу отсутствуют отягчающие наказание обстоятельства. Полагает, что судом также не учтён характер совершённых преступлений, являющихся преступлениями средней тяжести, после совершения которых Дусалиев в содеянном раскаялся, вину полностью признал, заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, написал явки с повинной, до рассмотрения уголовного дела судом возместил материальный ущерб, причинённый преступлениями. В силу приведенных доводов считает, что у суда не имелось объективных препятствий для назначения Дусалиев М.М. наказания, не связанного с лишением свободы, и судом не разрешался вопрос о применении к осужденному положений ст. 73 УК РФ. Просит отменить приговор суда в отношении Дусалиева М.М., уголовное дело в отношении обвиняемого направить на новое судебное разбирательство. В кассационной жалобе осужденный Дусалиев М.М., не оспаривая обстоятельства дела и квалификацию содеянного, ставит вопрос об изменении приговора и снижении размера назначенного наказания. При этом ссылается на полное признание вины, явку с повинной, рассмотрение дела в особом порядке, возмещение причиненного вреда и положительную характеристику по месту жительства. Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении и кассационной жалобе, судебная коллегия находит приговор в отношении Дусалиева М.М. подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания. Суд, удовлетворив ходатайство Дусалиева М.М. и других подсудимых, рассмотрел дело в особом порядке, без проведения судебного следствия, и, обоснованно признав обвинецие доказанным, постановил обвинительный приговор, которым признал его виновным в совершении преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 158; п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ). Оснований для иной правой оценки действий осужденного судебная коллегия не усматривает, не ставится об этом вопрос и в кассационном представлении и кассационной жалобе. В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона. Согласно пп. 3 и 4 ч. 1 ст. 379 УПК РФ, основания изменения приговора в кассационном порядке являются неправильное применение уголовного закона и несправедливость приговора. Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, при рассмотрении уголовного дела не допущено. Вместе с тем приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания. Приговором от 17 января 2008 года Дусалиев М.М. осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 175 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 2500 рублей (наказание не исполнено). Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 175 УК РФ, в соответствии с законом, относится к категории небольшой тяжести. Согласно п. "а" ч. 1 ст. 83 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления небольшой тяжести, освобождается от отбывания наказания, если обвинительный приговор не был приведен в исполнение в течение двух лет при осуждении за преступление небольшой тяжести. Согласно материалам дела, исполнительное производство по взысканию штрафа в принудительном порядке было окончено 27 июня 2008 года в связи с отсутствием имущества, на которое может быть обращено взыскание. При этом суду не представлено сведений о том, что после этого момента Дусалиев М.М. уклонялся от исполнения наказания в виде штрафа, то есть оснований для приостановления течения сроков давности в соответствии с ч. 2 ст. 83 УК РФ не имелось. Кроме того что приговор не был приведен в исполнение в течение двух лет, в силу п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ также истек срок погашения судимости, поэтому Дусалиев М.М. подлежит освобождению от отбывания наказания по вышеуказанному приговору, а данная судимость погашается. При таких обстоятельствах у суда не было оснований указывать судимость от 17 января 2008 года во вводной части приговора и учитывать ее при назначении Дусалиеву М.М. наказания. В связи с этим приговор суда подлежит изменению: из вводной и описательно-мотивировочной частей приговора надлежит исключить указания о судимости Дусалиева М.М. по приговору от 17 января 2008 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 175 УК РФ к штрафу в размере 2500 рублей в доход государства, также указание в описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора о самостоятельном исполнении данного приговора. Судебная коллегия соглашается с доводами кассационного представления и кассационной жалобы осужденного о чрезмерной суровости назначенного наказания и считает, что, в соответствии с требованиями ст. 6, 43 и 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности виновного, наличия совокупности смягчающих обстоятельств, перечисленных в приговоре, и отсутствия отягчающих наказание обстоятельства, ФИО1 необходимо назначить наказание в виде исправительных работ. На основании изложенного, руководствуясь ст. 378, 379, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Харабалинского районного суда Астраханской области от 13 февраля 2012 года в отношении Дусалиева М.М. изменить: - исключить из вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указания о наличии у Дусалиева М.М. судимости по приговору от 17 января 2008 года и об исполнении данного приговора самостоятельно; - смягчить назначенное Дусалиеву М.М. наказание: по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по преступлению от 15 августа 2011 года, - до 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства; по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) по преступлению, совершенному в период с 19 по 23 августа 2011 года, - до 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить Дусалиеву М.М. наказание 9 месяцев исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства, с отбыванием наказания в местах, определяемых органами местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией, но в районе места жительства осужденного. Зачесть Дусалиеву М.М. в срок отбытия наказания, по правилам ч. 1 ст. 71 УК РФ, время содержания под стражей с 13 февраля по 12 апреля 2012 года из расчета один день лишения свободы за три дня исправительных работ. Осужденного Дусалиева М.М., 29 марта 1983 года рождения, освободить из-под стражи в зале суда. В остальной части приговора оставить без изменения.
г. Астрахань 12 апреля 2012 г.
судей Кутнякова С.В., Фролова Ю.Ф.,