Р Е Ш Е Н И Е Именем Российской Федерации 13 июля 2012года Няганский городской суд ХМАО-Югра в составе: Председательствующего: Беца Г.Д. прокурора Хайдаровой М.А. секретаре: Балабановой Ю.Н. При участии истца Гордеевцева М.М.. Ответчика в лице председателя ТСЖ <данные изъяты> Кузнецовой В.Г. Рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Гордеевцева М.М. к Товариществу собственников жилья <данные изъяты> о признании трудовых отношений и восстановлении на работе У С Т А Н О В И Л Истец предъявил иск к ответчику ТСЖ <данные изъяты> о признании трудовых отношений и восстановлении на работе В обосновании исковых требований пояснил следующее Он длительное время с Дата по Дата работал по договорам гражданско-правового характера в ТСЖ «<данные изъяты> Что такие договора не являются трудовыми отношениями, он не знал, поскольку думал, что работодатель полностью выполняет требования трудового законодательства РФ в отношении него. В Дата с ним трудовой договор не заключали, а забрали трудовую книжку и внесли запись, что он работает <данные изъяты> с Дата, при этом ему не выдали на руки каких- либо документов. Дата его уволили из ТСЖ «<данные изъяты>», при этом он не писал заявления на увольнения. В трудовой книжке не указали ни основания увольнения, ни по какому пункту, какой статьи ТК РФ он уволен. Сразу же в этот же день с ним заключили следующий договор возмездного оказания услуг Дата период работы с Дата по Дата и он продолжил работы, выполняя те же обязанности и задачи по профессии <данные изъяты>. За весь период работы, работодатель ни разу не предоставлял ему отпусков. Дата председателем правления он был уволен с работы, хотя договор был с ним заключен до Дата При получении консультации в Государственной инспекции труда ему пояснили, что он работал по договору возмездного оказания услуг, который является договором гражданско- правового характера и что действие трудового законодательства на такие договора не распространяются. Поэтому данная работа в трудовой стаж не пойдет и пенсионные отчисления на него работодателем не производились, страхование от несчастных случаев не производилось. Так же ему было разъяснено, что работодатель фактически подменял трудовые отношения, гражданско-правовыми отношениями, так как договорами гражданско-правового характера не был установлен объем выполняемой работы, работодатель возложил на него обязанности: принимать участие в разработке мероприятий по повышению надежности, качества работы обслуживаемых систем центрального отопления, водоснабжения, канализации и водостоков; участвовать в составлении заявок на материалы, запасные части, инструменты и обеспечивать их экономное и рациональное расходование; «выполнять общехозяйственные работы, связанные с деятельностью ТСЖ и многие другие обязанности. Все это является признаками трудовых отношений, то есть он нанят был не на конкретный объем работы и вид работы, которая должна была бы выполнена определенному сроку, а на различные работы, которые выполняет <данные изъяты> в любом ЖКХ. К тому же он работал по правилам трудового распорядка ТСЖ и его работой руководили должностные лица ТСЖ, что на основании требований ст. 15 ТК РФ являются основными требованиями к трудовым отношениям. Хотя договора гражданско-правового характера устанавливались на срок до полугода, работодатель предусмотрел ему выплату заработной платы ежемесячно, без промежуточных актов выполненного, определенного объема работы, так как работодатель не мог установить конкретный объем работы на такой длительный период, то и общую сумму вознаграждения, за выполненный объем работы, он не мог установить, а платил заработную плату ежемесячно, что является подтверждением трудовых отношений между ним и работодателем. В связи с вышеизложенным просил: 1. Признать весь период работы с Дата ТСЖ «<данные изъяты>», работой по трудовым отношениям. Внести соответствующие записи в трудовую книжку. 2. Просил восстановить его на работе в качестве слесаря сантехника и взыскать с работодателя оплату вынужденного прогула. 3. Обязать работодателя произвести пенсионные отчисления в Пенсионный фонд за весь период его работы с Дата по Дата 4. Обязать начислить и выплатить компенсацию за не использованные дни отпуска за период работы с Дата по Дата В судебном заседании на исковых требованиях настаивал, подтвердив мотивировочную часть иска. Ответчик в лице председателя Товарищества собственников жилья «<данные изъяты>» исковые требования не признала, поясняя суду, что с истцом был, расторгнут договор, так как уменьшился объем работ, и необходимость в третьем <данные изъяты> отпала и заседание правления ТСЖ <данные изъяты> решила одну единицу <данные изъяты> сократить. Кроме того истец не подчинялся ее распоряжениям, в связи с чем ей невозможно было с ним работать. Выслушав стороны, свидетелей, заключение прокурора, полагавшем исковые требования подлежащими удовлетворению, исследовав материалы дела и представленные доказательства, суд приходит к следующему. В соответствии ст.37 Конституции РФ каждый имеет право на труд. Основы правового регулирования труда заложены как в трудовом, так и гражданском законодательстве. Судом установлено, что истец с Дата по Дата работал у ответчика по договорам гражданско-правового характера и в Дата по трудовому договору, в связи с оказанием сантехнических услуг по обслуживанию многоквартирных домов № в <адрес>, о чем свидетельствуют представленные в материалах дела договора возмездного оказания услуг от Дата, от Дата, от Дата, от Дата, от Дата, от Дата, от Дата (л.д.11-23) В соответствии с Приказами «О приеме на работу и прекращении трудового договора» с истцом в период с Дата по Дата были заключены трудовые отношения.(л.д.26,38) Договором Дата возмездного оказания услуг истец вновь принят на работу на оказание сантехнических услуг многоквартирных домов № и уволен с Дата на основании распоряжения председателя ТСЖ « <данные изъяты>», т.е. ответчика и собрания ТСЖ « <данные изъяты>» ( Протокол собрания членов ТСЖ « <данные изъяты>», четвертый вопрос, л.д.57,58) В соответствии с Правилами ст.39 ГК РФ о возмездном оказании услуг гражданско-правые отношения оформляются договором о возмездном оказании услуг без написания заявления о приеме на работу, в то время как согласно трудового законодательства оформление приема на работу в силу ст.68 ТК РФ, производится на основании поданного заявления работодателю. Как видно из представленного в материалах дела заявления, истец при заключении возмездного договора оказания услуг писал заявление о приеме на работу, что является признаком трудовых правоотношений.(л.д.112,113) В отличие от трудового договора гражданско-правовые договоры заключаются для выполнения определенной работы, целью которой является достижение ее конкретного конечного результата. Достижение же конкретного, обусловленного договором результата, влечет оплату труда и прекращение договора Как видно из договоров возмездного оказания услуг по окончании срока действия, договора на следующий день перезаключались, т.е. данные договора имели длящийся характер, что в отличие от гражданско-правового договора соответствует признакам трудовых отношений на неопределенный срок. С Дата с истцом гражданско-правовые отношения в соответствии с Приказом о приеме на работу от Дата (л.д.38) были трансформированы в трудовые отношения на неопределенный срок с Дата и приказом Дата данные правоотношения были прекращены Дата (л.д.26). Однако Дата с истцом вновь с Дата заключается гражданско- правовой договор по обслуживанию внутренних сетей многоквартирных домов № микрорайонов в <адрес> (л.д.23) Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2"О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации"(в редакции от 28 сентября 2010 года) в п.15 разъясняется, что при установлении в ходе судебного разбирательства факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок. При этом, если предметом гражданско-правового договора является результат труда (ст.779 ГК РФ), то предметом трудового договора является сам труд работника по определенной специальности, квалификации или должности (трудовой функции) (ст.56 ТК РФ) Как видно из представленных договоров они заключались с истцом многократно для выполнения одной и той же функции <данные изъяты> по оказанию услуги по текущему ремонту и обслуживанию внутренних сетей домов № микрорайонов в <адрес>, т.е. выполнение сантехнических работ, о чем подтвердили в судебном заседании свидетели ФИО1 ФИО2 ФИО3 ФИО4 ФИО5 Кроме того, в договорах гражданско-правового характера также перечислены обязанности не вида услуг, а перечень должностных обязанностей, характерных для трудовой функции <данные изъяты>, что также является одним из признаков трудовых отношений.(л.д.11-25) Гражданско-правовой договор предполагает автономию воли исполнителя, который не подчиняется режиму работы предприятия, его распорядку дня. Исполнитель планирует и исполняет работу самостоятельно. Подрядчику не создаются условия труда: не определяется место работы, место отдыха, он не снабжается материалами, спецодеждой В то время как, в процессе работы по трудовому договору работник обязан подчиняться режиму труда, распорядку дня, установленному на предприятии. Ему предоставляется место работы, место отдыха, спецодежда, рабочий инструмент. Свидетели ФИО4 ФИО3 <данные изъяты> ТСЖ «<данные изъяты>» поясняли суду, что рабочий день истца, и их, контролировался зам. председателя ТСЖ ФИО5, что не отрицал последний в судебном заседании и подтвердила представитель ответчика Кузнецова В.Г., которая поясняла суду, что истец держал с ними связь по телефону. Они интересовались, где истец находится во время рабочего дня либо он отчитывался о месте своего нахождения. При этом истец в одно и тоже время приходил на работу, уходил с работы в конце рабочей смены, имел перерыв, т.е. его работа в течение рабочей смены носила длящийся характер. Истец работал по утвержденному работодателем графику (л.д.49-54) Ему ежемесячно начислялась заработная плата, а не доход (согласно гражданских правоотношений), о чем свидетельствует представленный в материалах дела лицевой счет, справка о заработной плате (л.д.59, 116) Истцу было предоставлено место работы, где он производил мелкий ремонт сантехнических деталей, оборудовано место отдыха с телевизором, холодильником, диваном, душем, где истец вместе с другими работниками отдыхал в перерывах между оказанием сантехнических услуг. В соответствии ст.45 НК РФ он также обязан самостоятельно оплачивать налоги с полученного дохода Как видно из материалов дела отчисления в пенсионный фонд и налоговую инспекцию производились не истцом, а ТСЖ « <данные изъяты> что также свидетельствует о трудовых правоотношениях, поскольку в соответствии с налоговым кодексом (ст.7), за физических лиц по трудовому договору отчисления производит работодатель (л.д.87-97, 117-122) Таким образом, вышеперечисленное свидетельствует о признаках трудовых отношений между истцом и ответчиком в период с Дата по Дата и с Дата по Дата. Поскольку в промежутках между указанными периодами с истцом с Дата по Дата были заключены трудовые отношения на основании Приказа о приеме на работу и увольнении (л.д.26,38) и соответственно без перерыва на следующих день заключен гражданско-правовой договор (л.д.23-25),следовательно, весь период работы истца с Дата по день увольнения Дата следует считать единым периодом установления трудовых отношений. В соответствии ст.11 ТК РФ в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства Поскольку правовая природа возмездных договоров с истцом фактически носила характер трудовых отношений, следовательно, требования истца об установлении трудовых правоотношений обоснованы и подлежат удовлетворению. В соответствии ст.66 ТК РФ работодатель ведет трудовые книжки на каждого работника проработавшего у него свыше пяти дней В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе, в связи, с чем подлежат удовлетворению требования истца о внесении записи его работы в ТСЖ «<данные изъяты>» с Дата в качестве <данные изъяты>, поскольку в судебном заседании установлен факт его трудовых отношений с Дата. В соответствии с главой 19 ТК РФ подлежит удовлетворению требование истца обязать ТСЖ « <данные изъяты>» начислить и выплатить ему компенсацию за неиспользованные дни отпуска за период работы с Дата по Дата, за исключением использованного отпуска за Дата, который ему был предоставлен работодателем в период его трудовых отношений в Дата (л.д.39-42). Ст.22 ТК РФ предусмотрена обязанность работодателя соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права. Главой 10 Трудового кодекса устанавливаются Правила заключения, изменения и расторжения (прекращения) трудового договора между работодателем и работником. Как установлено судом ответчик прекратила с истцом с Дата отношения по договору возмездного оказания услуг, письменно предупредив за три дня с обоснованием уменьшения объемов работ и окончанием отопительного сезона. (л.д.58) Вместе с тем, согласно представленного в материалах дела договора о возмездном оказании услуг Дата срок его окончания Дата(л.д.23-25) и в договоре не предусмотрено досрочное окончание договора по указанным основаниям, в то время как п.7.4 указанного договора, он прекращается в случае оказания услуг Исполнителем в полном объеме. Согласно формулировки письма ответчика, объем работы уменьшился, но не прекращен полностью, в связи с чем, прекратив отношения с истцом досрочно и не обоснованно, представитель ответчика нарушила права истца на обеспечение работой и получения дохода до Дата. Кроме того, как пояснила в судебном заседании председатель ТСЖ <данные изъяты> Кузнецова В.Г. на собрании товарищества решили сократить одного слесаря - сантехника, о чем подтвердил и зам.председателя ФИО5 а также установлено из протоколаДата заседания правления ТСЖ <данные изъяты> Вместе с тем, согласно ст.11 ТК РФ в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. При этом в соответствии ст.11 ТК РФ все работодатели (физические лица и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. В судебном заседании судом установлены трудовые отношения между истцом и ответчиком с Дата по день увольнения Дата. Как поясняли в судебном заседании Кузнецова В.Г. - председатель ТСЖ <данные изъяты> и ФИО5 - заместитель председателя ТСЖ <данные изъяты> в связи с отсутствием денежных средств члены правления пришли к выводу о сокращении одной единицы слесаря-сантехника (Протокол заседания правления л.д.54 -4 вопрос) О факте сокращения единицы слесаря-сантехника поясняли также свидетели ФИО3., ФИО4 Ст.81 ТК РФ устанавливает правила расторжения трудового договора по инициативе работодателя, в том числе по ч.1 п.2, в связи с сокращением численности штата работника, организации, индивидуального предпринимателя. Право определять необходимую численность или штат работников принадлежит работодателю. Вместе с тем, сокращение численности или штата работников должны осуществляться при соблюдении гарантий, предусмотренных ст. 82, 179, 180 и 373 ТК Таким образом, сокращение численности или штата работников будет правомерным при соблюдении следующих условий: сокращение численности или штата должно быть реальным (действительным), соблюдено преимущественное право на оставление на работе (ст. 179 ТК РФ; работник заранее, не менее чем за два месяца до увольнения, был предупрежден о предстоящем увольнении (ст. 180 ТК РФ), в рассмотрении данного вопроса участвовал выборный профсоюзный орган (ст. 82 ТК РФ), работник отказался от предложенной ему работы или в организации не было соответствующей работы (ч. 3 ст.81 ТК РФ) Судом установлено, поскольку коллектив ТСЖ <данные изъяты>» малочисленный, профсоюзный комитет отсутствует. Заседанием правления ТСЖ <данные изъяты> было принято решение о сокращении одного слесаря-сантехника, в связи с окончанием отопительного сезона и отсутствием финансовых средств (из протокола, л.д.57: оставить двоих слесарей-сантехников) Как поясняла председатель ТСЖ <данные изъяты> Кузнецова В.Г. выбор увольнения был определен в отношении истца, как <данные изъяты>, поскольку он не выполнял ее различные распоряжения организационного характера, не связанные с его трудовой деятельностью, т.е. покрасить, разгрузить, передвинуть и т.д. Вместе с тем в силу 66 ТК РФ запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором. Ст.179 ТК РФ при сокращении численности или штата работников преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией. При равной производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается: семейным - при наличии двух или более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию); лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком; работникам, получившим в период работы у данного работодателя трудовое увечье или профессиональное заболевание; инвалидам Великой Отечественной войны и инвалидам боевых действий по защите Отечества; работникам, повышающим свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы. Согласно пояснений председателя ТСЖ «<данные изъяты>» все трое слесарей-сантехников работали одинаково. Вместе с тем, как пояснял истец, он, по сравнению с другими слесарями-сантехниками имеет больший стаж работы, что не отрицала представитель ответчика. Кроме того, согласно пояснений сторон и свидетелей ФИО4., ФИО6. истец имеет на воспитании 5 детей, в то время как у слесаря - сантехника ФИО4 двое детей, а слесарь-сантехник ФИО3 холост. Следовательно, преимущественное право оставления на работе имел истец и по стажу работы и по семейному положению. В силу ст.180 ТК РФ о предстоящем увольнении в связи с сокращением численности или штата работников организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения. Работодатель предупредил истца об увольнении за три дня (л.д.58) Таким образом, при прекращении с истцом трудовых отношений работодателем существенно нарушен закон, в связи, с чем требования истца в части восстановления на работе и оплате за время вынужденного прогула подлежат удовлетворению. В соответствии ст.394 ТК РФ в случае признания увольнения незаконным работник должен быть восстановлен на прежней работе. Истец уволен с работы с Дата, что подтверждается пояснением сторон и записью в трудовой книжке. Оплата среднего заработка за вынужденный прогул рассчитывается на основании ст.139 ТК РФ. Согласно представленной ответчиком справки о среднем доходе истца, который составил ... руб. в месяц (л.д.59) Размер среднедневного дохода составил ... руб. Вынужденный прогул истца с Дата по день вынесения решения суда, т.е. Дата составил 1 месяц 12 дней. Итого ... руб.. средний доход за месяц = ... руб., вынужденный прогул, который надлежит взыскать с ответчика в пользу истца. Подлежит отклонению требования истца обязать ответчика произвести пенсионные отчисления в Пенсионный фонд <адрес> за весь период работы поскольку, как видно из материалов дела, отчисления в пенсионный фонд ТСЖ <данные изъяты> производились (л.д.87-97,117-122). С учетом изложенного и руководствуясь. ст.11,394 ТК РФ, ст.ст.194-198 ГПК РФ, суд Р Е Ш И Л Признать период работы Гордеевцева М.М. с Дата по Дата в ТСЖ <данные изъяты>» работой по трудовым отношениям. Восстановить Гордеевцева М.М. с Дата в качестве <данные изъяты> в ТСЖ « <данные изъяты> Взыскать с ТСЖ « <данные изъяты>» в пользу Гордеевцева М.М. средний заработок за время вынужденного прогула в размере ... руб. Взыскать с ТСЖ « <данные изъяты>» госпошлину в бюджет в муниципального образования <адрес> в размере ... руб. Восстановление на работе произвести немедленно. Обязать ТСЖ <данные изъяты> начислить и выплатить компенсацию за неиспользованные дни отпуска за период работы Гордеевцева М.М. с Дата по Дата, за исключением использованного отпуска за Дата Обязать ТСЖ « <данные изъяты>» внести запись в трудовую книжку Гордеевцева М.М. в ТСЖ « <данные изъяты>» о приеме его на работу в качестве <данные изъяты> с Дата В остальной части исковых требований отказать. Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Ханты-Мансийский окружной суд- Югра через Няганский городской суд в течение месяца. Судья Г.Д.Беца.
"Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации в редакции от 03 декабря 2011 года, истец, как субъект обязательного пенсионного страхования (ст.4 Закона) по гражданско-правовому договору обязан самостоятельно уплачивать страховые взносы.