Дело №2-125/2010.
РЕШЕНИЕ
Именем Российской Федерации
23 сентября 2010 года город Новосиль.
Новосильский районный суд Орловской области в составе:
федерального судьи Конюхова В.Т., при секретаре Овечкиной Г.А.,
с участием заместителя прокурора Новосильского района Орловской области Пояркова А.А., представителя третьего лица МИ ФНС России по Орловской области Кузина Е.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда гражданское дело по иску прокурора Новосильского района Орловской области в интересах неопределённого круга лиц к индивидуальному предпринимателю Харькову Евгению Владимировичу о признании незаконной деятельности и прекращении деятельности,
установил:
Прокурор Новосильского района обратился в суд с иском к индивидуальному предпринимателю Харькову Е.В. о прекращении деятельности, связанной с осуществлением функций оператора стимулирующей лотереи с использованием игрового электронного оборудования. В обоснование иска указано следующее. Во исполнение указания прокуратуры Орловской области об усилении надзора за исполнением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр прокуратурой Новосильского района установлено, что по адресу: <адрес> размещено игровое электронное оборудование в количестве восьми единиц. Данное оборудование снабжено купюроприёмниками и монетоприёмниками. Заводские номера на автоматах отсутствуют, металлические таблички с указанием изготовителя данного оборудования сорваны. Из объяснений ФИО2, работающей оператором-кассиром по трудовому договору с ИП Харьковым Е.В., следует, что в её обязанности входит приём денежной суммы от клиента, изъявившего желание поиграть в игровой автомат. Так, она берёт денежную сумму и вносит её в кассу, затем включает игровой автомат на указанную сумму. При выигрыше деньги клиенту не выдаются. При проверке оператором-кассиром ФИО12 предъявлены копии следующих документов: доверенности от ДД.ММ.ГГГГ, в силу которой <данные изъяты>, в лице Генерального директора ФИО13, действующего на основании Устава, уполномочивает ИП Харькова Е.В. на осуществление функций оператора указанной лотереи «Феникс», копия свидетельства о постановке на учёт физического лица в налоговом органе, правила участия в стимулирующей лотерее, акт приёма-выдачи призового фонда, копия выписки из государственного реестра всероссийских лотерей.
Анализ деятельности ИП Харькова Е.В. показывает, что данная деятельность не отвечает по своим требованиям понятию «стимулирующей лотереи» и носит характер азартной игры.
Статьёй 5 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» № 244-ФЗ от 29 декабря 2006 года определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. При этом деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федераций, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена. Кроме того, игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Игорные зоны не могут быть созданы на землях поселений.
В нарушение этих требований ИП Харьков Е.В., осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования (компьютеров) по адресу: <адрес>.
Проведенными проверочными мероприятиями установлен факт предоставления недостоверной информации потребителям об осуществляемой деятельности, и факт осуществления деятельности, не отвечающей требованиям безопасности для неопределённого круга лиц - потребителей, поскольку, как указано ранее, ограничения осуществления данной деятельности установлены в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.
Заявление предъявлено прокурором в защиту граждан, находящихся и проживающих на территории Новосильского района и города Новосиль, которые могут воспользоваться предоставлением указанной услуги.
На основании изложенного и руководствуясь статьёй 45 ГПК РФ, статьёй 27 ФЗ «О прокуратуре», прокурор просил суд обязать индивидуального предпринимателя Харькова Евгения Владимировича прекратить деятельность, связанную с осуществлением функций оператора стимулирующей лотереи с использованием игрового электронного оборудования, размещенного по адресу: <адрес>.
В судебном заседании заместитель прокурора Новосильского района Орловской области Поярков А.А. заявление прокурора поддержал, обосновывая его вышеизложенными доводами, просил иск удовлетворить и обязать ИП Харькова Е.В. прекратить деятельность, связанную с организацией возмездного использования со стороны неопределённого круга лиц игрового электронного оборудования, размещённого по адресу: <адрес>.
Представитель третьего лица Межрайонной ИФНС России №5 по Орловской области по доверенности Кузин Е.Ю. заявленные прокурором района исковые требования также поддержал, считая их обоснованными и подлежащими удовлетворению.
Ответчик Харьков Е.В., будучи надлежащим образом извещённым судом о дате, времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явился, о причинах неявки суду не сообщил и не просил суд о рассмотрении дела в его отсутствие.
В силу части четвёртой статьи 167 ГПК РФ, суд вправе рассмотреть дело в отсутствие ответчика, извещённого о времени и месте судебного заседания, если он не сообщил суду об уважительных причинах неявки и не просил рассмотреть дело в его отсутствие.
Выслушав заместителя прокурора, представителя третьего лица, допросив свидетелей и исследовав материалы гражданского дела, суд приходит к следующему.
В соответствии с частью первой статьи 45 ГПК РФ, прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, неопределённого круга лиц или интересов Российской Федерации, муниципальных образований.
Согласно пункту статьи 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года №138-ФЗ «О лотереях», лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
Особенностью бестиражной лотереи является то, что выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет (часть вторая статьи 3 указанного Федерального закона №138-ФЗ).
Проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.
В силу положений пункта 9 статьи 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года «О лотереях» от 11 ноября 2003 года №138-ФЗ, оператор лотереи -юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации, заключившее договор (контракт) с организатором лотереи на проведение лотереи от его имени и по его поручению и имеющее соответствующие технические средства.
Таким образом, осуществление полномочий оператора лотереи индивидуальным предпринимателем противоречит требованиям Федерального закона №138-ФЗ, предусматривающего проведение лотереи лишь юридическим лицом.
Кроме того, в силу части 8 статьи 3 Федерального Закона «О лотереях» от 11 ноября 2003 года №138-ФЗ, проведение стимулирующих лотерей с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей, призов и (или) подарков, в том числе в денежных и натуральных показателях, запрещено.
Помимо вышеизложенного, в соответствии с письмом Министерства финансов РФ от 07 апреля 2008 года №05-03-08/19, попытки представить игровое оборудование в качестве лотерейного с целью ухода от государственного контроля деятельности по организации азартных игр путем модификации игровых автоматов, в результате которой демонтируются отдельные части игрового автомата (например, устройства приёма и выдачи денежных знаков или их заменителей), неправомерны.
Из содержания письма следует вывод о том, что игорное оборудование при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом
Из материалов дела судом установлено, что 06 мая 2010 года <данные изъяты> в лице генерального директора ФИО6 выдало доверенность индивидуальному предпринимателю Харькову Е.В. (л.д.14) на осуществление функций оператора негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи «Феникс». Согласно данной доверенности индивидуальному предпринимателю Харькову Е.В. предоставлено право на: заключение договоров с участниками лотереи; формирование призового фонда на определённый тираж лотереи; проведение розыгрыша призового фонда лотереи на лотерейном оборудовании, специально изготовленном и используемым для проведения лотереи, оснащённым лотерейными программами в соответствии с условиями лотереи и действующим законодательством; формирование тиражной комиссии; выплату, передачу или предоставление выигрыша участникам лотереи в соответствии с условиями лотереи; распространение товара, а также иные полномочия, необходимые для проведения лотереи с правом ведения соответствующей документации и отчётности (л.д.11).
Согласно информации Межрайонной налоговой инспекции России №5 по Орловской области о деятельности салона <данные изъяты>, размещённое в лотерейном салоне игровое оборудование для проведения стимулирующей лотереи в количестве 8 единиц принадлежит ИП Харькову Е.В. <данные изъяты> и имеет признаки игровых автоматов. Заводские номера на данном электронном оборудовании отсутствуют, металлические таблички с указанием изготовителя оборудования сорваны. Игра в салоне ведётся на деньги, минимальная стоимость одной игры – 100 рублей. Денежные средства за игру принимает оператор салона.
Из исследованного в судебном заседании письменного объяснения ФИО7 от 31 августа 2010 года установлено, что в здании магазина <данные изъяты> действуют игровые автоматы. Оператором работает ФИО2, которая включает автоматы бесплатно. Однако, в случае проигрыша проигравшим звонят неизвестные люди и требуют вернуть долг, который составляет сумму проигрыша (л.д.16).
Из показаний в судебном заседании свидетеля ФИО2 установлено, что в период с июля по конец августа 2010 года она работала у ИП Харькова Е.В. оператором–кассиром в салоне <данные изъяты> расположенном в городе Новосиль, на <адрес>. 28 августа 2010 года она уволилась. В период работы в салоне <данные изъяты> свидетель принимала деньги от посетителей-игроков и заряжала автоматы, выигрыши не выдавались, лотерейных билетов также не было, чеки играющим тоже не выдавались. Купюроприёмники на игровых автоматах были заклеены скотчем.
Из объяснений представителя третьего лица – специалиста МИ ФНС РФ №5 по Орловской области Кузина Е.Ю. следует, что 15 сентября 2010 года в ходе совместной с работниками милиции проверки салона «Мир лотерей» в городе Новосиль было установлено, что в данном салоне имеются 8 исправных электронных игровых автоматов, оборудованных купюроприёмниками и монетоприёмниками, заводские номера на игровых автоматах отсутствуют, купюроприёмники заклеены скотчем. Операторы салона принимают от клиентов наличные деньги в размере 100 рублей, при этом чеки не выдаются. Работники салона заявляют, что это лотерея, однако выигрыши они не выдают, лотерейных билетов у них нет, по сути, это азартная игра, которая осуществляется по настоящее время.
При непосредственном осмотре судом помещения салона <данные изъяты> установлено, что в салоне имеется 8 игровых автоматов. Как пояснила работник салона ФИО8, все автоматы находятся в рабочем состоянии, время работы салона с 12 часов до 01 часа, посетители играют «на интерес». При осмотре копий документов, размещённых на стене внутри помещения салона, а именно: свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, свидетельства о постановке на учёт физического лица в налоговом органе и договора аренды №2 нежилого помещения от 18 июня 2010 года установлено, что данной деятельностью с использованием игрового электронного оборудования занимается индивидуальный предприниматель Харьков Е.В.
В силу статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. При этом деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена. Кроме того, игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Игорные зоны не могут быть созданы на землях поселений.
Согласно главе 2 Федерального закона № 244-ФЗ на территории Российской Федерации создаются четыре игорные зоны.
Перечень игорных зон является исчерпывающим и Орловская область в него не входит.
Статья 14 вышеуказанного Закона №244-ФЗ предусматривает, что вне игорных зон может быть организована только деятельность букмекерских контор и тотализаторов, в которых не может осуществляться деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов и игровых столов.
Как было установлено в судебном заседании, объекты лотерейного, по сути, игорного бизнеса (игровые автоматы), используемые ответчиком в своей деятельности, представляют собой переоборудованные игровые автоматы с сохранённым программным обеспечением, в которых лишь заклеены скотчем купюроприёмники. Монетоприёмники в игровых аппаратах не демонтированы.
В соответствии с письмом Министерства финансов РФ от 07 апреля 2008 года №05-03-08/19 попытки представить игровое оборудование в качестве лотерейного с целью ухода от государственного контроля деятельности по организации азартных игр путем модификации игровых автоматов, в результате которой демонтируются отдельные части игрового автомата (например, устройства приёма и выдачи денежных знаков или их заменителей), неправомерны так как основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нём. Следовательно, игровой автомат без устройств приёма и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.
В связи с этим закрытие (заклейка скотчем) на игровых автоматах купюроприёмников не указывает на то, что они являются лотерейным оборудованием.
В соответствии с пунктом 6 статьи 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые акты Российской Федерации», под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключённое двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором. Выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении её результата, предусмотренного правилами, определёнными её организатором.
Вышеописанный процесс игры у ИП Харькова Е.В., выражающийся в том, что участие в лотерее «Феникс» осуществляется путём доступа к игровым автоматам вместо получения в денежном выражении выигрышей в лотерею «Феникс», судом расценивается как организация и проведение азартных игр, поскольку именно таким способом лица, специально приходящие в салон, могут реализовать свою цель - выиграть денежный приз, то есть принять участие в азартной игре.
В связи с этим суд приходит к выводу о том, что под видом проведения стимулирующей лотереи ИП Харьковым Е.В. осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов, и тем самым не соблюдается установленный запрет на осуществление игорного бизнеса в нашем регионе.
Частью первой статьи 1 Федерального закона РФ от 29 декабря 2006 года №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» допускается установление ограничений осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.
Правило пункта статьи 1065 ГК РФ, предусматривающее, что опасность причинения вреда в будущем может служить основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность, является общим и выполняет, прежде всего, превентивную (предупредительную) функцию, обеспечивая охрану прав и интересов граждан и организаций. Пресечение деятельности, создающей угрозу нарушения чужого права, согласно статье 12 ГК РФ – один из способов защиты гражданских прав. Возможность наступления в будущем вредоносного результата является достаточным основанием для обращения в суд с иском о запрете деятельности, создающей подобную опасность.
Таким образом, предъявленный прокурором настоящий иск соответствует нормам материального и процессуального права, является обоснованным и подлежащим удовлетворению.
В соответствии со статьёй 103 ГПК РФ, с ответчика подлежит взысканию сумма государственной пошлины, исходя из иска с требованием неимущественного характера.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 194-199 ГПК РФ, суд
решил:
Исковое заявление прокурора Новосильского района Орловской области удовлетворить.
Обязать индивидуального предпринимателя Харькова Евгения Владимировича прекратить деятельность, связанную с организацией возмездного использования со стороны неопределённого круга лиц игрового электронного оборудования, размещенного по адресу: <адрес>.
Взыскать с индивидуального предпринимателя Харькова Евгения Владимировича в бюджет муниципального образования «Новосильский район Орловской области» судебные издержки – сумму государственной пошлины в размере 200 (двести) рублей.
Решение суда может быть обжаловано в кассационном порядке в Орловский областной суд через Новосильский районный суд в течение десяти дней со дня его принятия.
Судья _________________
(подпись)