Дело № 11-80\2011

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

00.00.0000г. суд апелляционной инстанции Нижегородского районного суда г. Н.Новгорода в составе: председательствующего судьи Рахманкиной Е.П., при секретаре Сидоровой Н.С., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Никитиной Ю. П. к Ищенко А. В. об определении задолженности по алиментам, взыскании неустойки, с апелляционной жалобой Никитиной Ю. П. на решение мирового судьи от 00.00.0000г.,

установил

Истец Никитина Ю.П. обратилась в суд к ответчику с заявленными исковыми требованиями, указав, что в Нижегородском РО УФССП по Нижегородской области возбуждено исполнительное производство № от 00.00.0000г. на основании судебного приказа Приокского районного суда г. Нижнего Новгорода № от 00.00.0000г.

В соответствии с данным приказом ответчик Ищенко А.В. обязан выплачивать алименты на содержание дочери Валерии, 00.00.0000г. в размере 1/4 части всех видов заработка ежемесячно, начиная с 00.00.0000г. г. и до ее совершеннолетия.

Мировым судьей судебного участка № 1 Приокского района г. Н.Новгорода Тиминой М.А. 00.00.0000г. было принято решение о снижении размера алиментов, взыскиваемых на основании судебного приказа № от 00.00.0000г. Приокского районного суда Г.Н.Новгорода с Ищенко А.В. в пользу Никитиной Ю.П. на содержание ребенка Никитиной В. А., 00.00.0000г. с ? до 1/6 части всех видов заработка ежемесячно, до совершеннолетия ребенка.

Решение мирового судьи от 00.00.0000г. вступило в законную силу 00.00.0000г. 00.00.0000г.судебным приставом-исполнителем Нижегородского РО УФССП Цыгановой А.В. вынесено Постановление об утверждении расчета задолженности по алиментам в отношении Ищенко А.В.

Общая сумма задолженности по алиментам на 00.00.0000г.составила 133 738 руб. 07 коп.

С указанным расчетом задолженности по алиментам истец не согласна, считает, при подобном расчете задолженности нарушаются и ущемляются права и интересы взыскателя и ее несовершеннолетнего ребенка.

Нарушение законных прав и интересов заключается в следующем: При определении размера задолженности по алиментам на 00.00.0000г.судебный пристав-исполнитель учитывает период, только начиная с 00.00.0000г., а не с 00.00.0000г. Согласно п. 1 ст. 113 СК РФ «Взыскание алиментов за

прошедший период на основании исполнительного листа производится
в пределах трехлетнего срока, предшествовавшего предъявлению
исполнительного листа».

Исполнительный лист поступил в УФССП из Приокского районного суда в 00.00.0000г..

В 00.00.0000г. Приокским РО УФССП было вынесено постановление об окончании исполнительного производства в связи с направлением судебного приказа по месту работы.

Исходя из Предложения о производстве удержаний из заработка должника уже в 00.00.0000г. задолженность по алиментам была. Исполнительный лист истцом не отзывался.

Впервые с заявлением в Нижегородский РО УФССП о расчете задолженности по алиментам истец обратилась 00.00.0000г.

Спустя 1,5 месяца после получения заявления было возбуждено исполнительное производство 00.00.0000г..

Расчет задолженности по алиментам произведен лишь 00.00.0000г. в пределах трехлетнего срока без учета задолженности, определенной ранее Приокским РО УФССП в 00.00.0000г.

Начиная с 00.00.0000г. и по 00.00.0000г. алименты от Ищенко А.В. истец не получала.

Согласно п. 2 ст. 113 Семейного Кодекса РФ «В тех случаях, когда удержание алиментов на основании исполнительного листа или на основании нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов не производилось по вине лица, обязанного уплачивать алименты, взыскание алиментов производится за весь период независимо от установленного пунктом 2 статьи 107 настоящего Кодекса трехлетнего срока».

Ищенко А.В. знал, что обязан платить алименты на содержание несовершеннолетней дочери, однако не сообщал истцу о своем месте работы, о своих доходах, и материально не поддерживал.

С ее стороны были предприняты все шаги к взысканию алиментов и задолженности по уплате алиментов.

В соответствии с ч. 2 ст. 401 ГК РФ бремя доказывания отсутствия вины возлагается на должника.

Истец считает, расчет задолженности по алиментам производится с нарушением требований, установленных п. 4. ст. 113 Семейного Кодекса РФ, согласно которой «Размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса, определяется исходя из заработка и иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты, за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось.

В случаях, если лицо, обязанное уплачивать алименты, в этот период не
работало или если не будут представлены документы, подтверждающие его
заработок и (или) иной доход, задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в Российской Федерации на
момент взыскания задолженности».¦

Моментом взыскания задолженности является день вынесения судебным приставом-исполнителем постановления об определении размера задолженности по алиментам.

Цыганова А.В. рассчитывает задолженность по алиментам на основании предыдущих постановлений, без учета всего периода, в течение которого взыскание алиментов не производилось.

Период, в течение которого взыскание алиментов не производилось, и момент взыскания задолженности указывает истец, ССП определяется неверно, с нарушением закона.

Задолженность по уплате алиментов на 00.00.0000г. считает истец, должна рассчитываться за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось - с 00.00.0000г.по 00.00.0000г. (с вычетом периода, когда взыскание алиментов производилось - с 00.00.0000г. по 00.00.0000г.), исходя из заработка Ищенко А.В. (ООО «ГазРегионСервис) и из размера средней заработной платы в РФ на момент взыскания задолженности 00.00.0000г., с вычетом сумм, перечисленных на погашение задолженности (почтовые переводы).

Судебным приставом-исполнителем производится расчет размера задолженности по алиментам незаконно, с нарушением ст. 209 ГПК и постановления Пленума Верховного суда РФ № 9 от 25.10.1996 года «О применении судами семейного кодекса РФ при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов».

Мировым судьей судебного участка № 1 Приокского района г. Н.Новгорода Тиминой М.А. 00.00.0000г. было принято решение о снижении размера алиментов, взыскиваемых на основании судебного приказа № от 00.00.0000г.Приокского районного суда г. Н.Новгорода с Ищенко А.В. в пользу Никитиной Ю.П. на содержание ребенка Никитиной Валерии, с 1/4 до 1/6 части всех видов заработка ежемесячно, до совершеннолетия ребенка.

00.00.0000г. истцом была подана апелляционная жалоба на решение мирового судьи в Приокский районный суд.

Согласно определению Приокского районного суда г. Н.Новгорода от

00.00.0000г. решение мирового судьи от 00.00.0000г. вступает в законную
силу 00.00.0000г. (п. 1 ст. 209 ГПК).

В постановлении Пленума Верховного суда РФ № 9 от 25.10.1996 года «О применении судами семейного кодекса РФ при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов» указано «При изменении ранее установленного судом размера алиментов на детей и других членов семьи взыскание их во вновь установленном размере производится со дня вступления в законную силу вынесенного об этом решения суда».

В Постановлении об утверждении задолженности по алиментам от

00.00.0000г. алименты рассчитываются по 1/6, начиная с 00.00.0000г., а не с
00.00.0000г. - со дня вступления решения мирового судьи судебного участка
№ 1 Приокского района Г.Н.Новгорода Тиминой М.А. от 00.00.0000г. в
законную силу.

Истец считает, что подобные действия судебного пристава-
исполнителя не законны и существенно нарушают ее интересы и интересы
несовершеннолетнего ребенка.

При расчете задолженности по алиментам для неработающего лица, исходя из среднемесячной заработной платы по РФ, из суммы данной среднемесячной заработной платы вычитается 13 % подоходного налога.

Истец, данный метод расчета считает, неверным, т.к.

законодательством не предусмотрено это удержание.

Среднемесячная заработная плата - это расчетная сумма и в ней все учтено законодателем. Подоходный налог удерживается с реально выплаченных сумм работнику.

Согласно п. 2 ст. 11 Налогового Кодекса РФ «источник выплаты доходов налогоплательщику - организация или физическое лицо, от которых налогоплательщик получает доход».

Данные начисления указывает истец, не относятся к доходам согласно п. 1 ст. 208 НК РФ.

Согласно ст. 223 НК РФ датой фактического получения дохода является «день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц -при получении доходов в денежной форме. При получении дохода в виде оплаты труда датой фактического получения налогоплательщиком такого дохода признается последний день месяца, за который ему был начислен доход за выполненные трудовые обязанности в соответствии с трудовым договором (контрактом)».

Из всего вышеизложенного следует, что среднемесячная заработная плата по РФ, учитываемая при расчете задолженности по алиментам для не работающих лиц, не является доходом и облагаться НДФЛ не может.

Согласно ч.3 ст. 102 ФЗ «Об исполнительном производстве», размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в долях к заработку должника, определяется исходя из заработка и иного дохода должника за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. Если должник в этот период не работал либо не были представлены документы о его доходах за этот период, то задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в Российской Федерации на момент взыскания задолженности». Фраза «за вычетом налогов» отсутствует.

В ст. 113 Семейного Кодекса РФ также не содержится требование об удержании налогов из дохода перед начислением алиментов.

Данное требование содержится в ч. 4 Постановления Правительства РФ от 18 июля 1996 г. N 841 «О перечне видов заработной платы и иного дохода, из которого производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей». В соответствии с этой частью взыскание алиментов с сумм заработной платы и иного дохода, причитающихся лицу, уплачивающему алименты, производится после удержания (уплаты) из этой заработной платы и иного дохода налогов в соответствии с налоговым

законодательством. То есть имеется виду реальное удержание налогов из доходов в бюджет государства.

Произведение вычета из расчетной величины СЗП 13 % подоходного налога является необоснованным и не основанном на законе, т. к. должником в данном случае не уплачивается подоходный налог в бюджет государства.

В противном случае у должника должна возникать обязанность по уплате этого налога, однако НК РФ такого случая возникновения обязанности по уплате налога не содержит.

Истцом произведен расчет задолженности по алиментам Ищенко А.В. на содержание дочери Никитиной В. на 00.00.0000г., исходя из размера средней заработной платы в РФ на 00.00.0000г.. В данном расчете учтены периоды работы Ищенко А.В. в ОАО «Нижегородоблгаз» 00.00.0000г. и в ООО «ГазРегионСервис» 00.00.0000г., почтовые переводы, а также снижение размера алиментов с 00.00.0000г.По расчетам истца сумма задолженности по алиментам составляет 441 712,50 руб. на 00.00.0000г.

Истец просит определить размер задолженности по алиментам Ищенко А. В., возникшей на основании судебного приказа Приокского районного суда г. Нижнего Новгорода № от 00.00.0000г., на содержание дочери Никитиной 00.00.0000г. на 00.00.0000г., исходя из размера средней заработной платы в Российской Федерации на 00.00.0000г. в соответствии со ст. 113 Семейного Кодекса РФ.

Принять к сведению произведенный ею расчет задолженности по алиментам Ищенко А.В. на содержание дочери Никитиной 00.00.0000г., исходя из размера средней заработной платы в РФ на 00.00.0000г.. В данном расчете учтены периоды работы Ищенко А.В. в ОАО «Нижегородоблгаз» 00.00.0000г. и в ООО «ГазРегионСервис» 00.00.0000г., почтовые переводы, а также снижение размера алиментов с 00.00.0000г..

Решением мирового судьи судебного участка № 4 Нижегородского района г.Н.Новгорода от 00.00.0000г. исковые требования истца были удовлетворены частично. С ответчика Ищенко А.В. в пользу Никитиной Ю.П. была взыскана задолженность по выплате алиментов в размере 238180 руб. 69 коп., неустойка за несвоевременную выплату алиментов в размере 10000 руб. 00 коп.. В остальной части в удовлетворении исковых требований было отказано..

Истец Никитина Ю.П. не согласившись с данным решением, подала апелляционную жалобу на вышеуказанное решение, в которой просит суд отменить решение мирового судьи судебного участка № 4 Нижегородского района г.Н.Новгорода, поскольку считает, что данное решение было вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, поскольку судом не правильно был произведен расчет задолженности по алиментам, не был принят во внимание расчет истца, суд вышел за рамки заявленных истцом исковых требований. Требований о взыскании с ответчика задолженности по алиментам ей заявлено не было..

В судебном заседании истец, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержала в полном объеме, дала объяснения по существу заявленных доводов.

Ответчик в судебное заседание не явился о дне слушания дела извещался надлежащим образом, о чем свидетельствует обратное уведомление о вручении судебного извещения, о причинах неявки суду не сообщил, в связи с чем суд полагает возможным рассмотреть дело в его отсутствие.

Судебный пристав - исполнитель Нижегородского РО УФССП Захарова Т.Е., считает решения мирового судьи законным и обоснованным.

Выслушав объяснения истца, судебного –пристава, исследовав материалы дела, суд считает, что решение мирового судьи подлежит отмене по следующим основаниям.

В силу статьи 328 ГПК РФ суд апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционных жалоб, представления вправе отменить решение суда.

Согласно ст.ст. 330 и 362 ГПК РФ основаниями для отмены и изменения решения суда первой инстанции являются:

1.     неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела.

2.     недоказанность установленных судом первой инстанции, обстоятельств, имеющих значение для дела

3.     несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенным в решении суда, обстоятельствам дела

4.     нарушением или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

В силу статьи 328 ГПК РФ суд апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционных жалоб, представления вправе:

оставить решение мирового судьи без изменения, жалобу, представление без удовлетворения;

изменить решение мирового судьи или отменить его и принять новое решение;

отменить решение мирового судьи полностью или в части и прекратить судебное производство либо оставить заявление без рассмотрения.

В соответствии со ст.80 СК РФ «Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно.

Родители вправе заключить соглашение о содержании своих несовершеннолетних детей (соглашение об уплате алиментов) в соответствии с главой 16 настоящего Кодекса.

2. В случае, если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства на содержание несовершеннолетних детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке.

Согласно ст.81 СК РФ «При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и (или) иного дохода родителей.

Размер этих долей может быть уменьшен или увеличен судом с учетом материального или семейного положения сторон и иных заслуживающих внимания обстоятельств.

В соответствии со ст. 107 СК РФ, лицо, имеющее право на получение алиментов, вправе обратиться в суд с заявлением о взыскании алиментов независимо от срока, истекшего с момента возникновения права на алименты, если алименты не выплачивались ранее по соглашению об уплате алиментов.

2. Алименты присуждаются с момента обращения в суд.

Алименты за прошедший период могут быть взысканы в пределах трехлетнего срока с момента обращения в суд, если судом установлено, что до обращения в суд принимались меры к получению средств на содержание, но алименты не были получены вследствие уклонения лица, обязанного уплачивать алименты, от их уплаты.

В соответствии со ст. 113 СК РФ, взыскание алиментов за прошедший период на основании соглашения об уплате алиментов или на основании исполнительного листа производится в пределах трехлетнего срока, предшествовавшего предъявлению исполнительного листа или нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов к взысканию.

2. В тех случаях, когда удержание алиментов на основании
исполнительного листа или на основании нотариально удостоверенного
соглашения об уплате алиментов не производилось по вине лица, обязанного
уплачивать алименты, взыскание алиментов производится за весь период
независимо от установленного пунктом 2 статьи 107 настоящего Кодекса
трехлетнего срока.

3. Размер задолженности определяется судебным исполнителем исходя
из размера алиментов, определенного решением суда или соглашением об
уплате алиментов.

4. Размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на-
несовершеннолетних детей в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса, определяется исходя из заработка и иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты, за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. В случаях, если лицо, обязанное уплачивать алименты, в этот период не работало или если не будут представлены документы, подтверждающие его заработок и (или) иной доход, задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в Российской Федерации на момент взыскания задолженности. Если такое определение задолженности существенно нарушает интересы одной из сторон, сторона, интересы которой нарушены, вправе обратиться в суд, который может определить задолженность в твердой денежной сумме исходя из материального и семейного положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств.

5. При несогласии с определением задолженности по алиментам судебным исполнителем любая из сторон может обжаловать действия судебного исполнителя в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством...».

В соответствии со ст. 99 ФЗ «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 г. № 229-ФЗ «1. Размер удержания из заработной платы и иных доходов должника, в том числе из вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, исчисляется из суммы, оставшейся после удержания налогов.

2.       При исполнении исполнительного документа (нескольких исполнительных документов) с должника-гражданина может быть удержано не более пятидесяти процентов заработной платы и иных доходов. Удержания производятся до исполнения в полном объеме содержащихся в исполнительном документе требований.

3.       Ограничение размера удержания из заработной платы и иных доходов должника-гражданина, установленное частью 2 настоящей статьи, не применяется при взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, возмещении вреда, причиненного здоровью, возмещении вреда в связи со смертью кормильца и возмещении ущерба, причиненного преступлением. В этих случаях размер удержания из заработной платы и иных доходов должника-гражданина не может превышать семидесяти процентов.

Мировым судье правильно и достоверно установлено, что стороны состояли в зарегистрированном браке до 00.00.0000г.

От совместной жизни 00.00.0000г. родилась дочь Никитина В.А., на содержание которой ответчик Ищенко А. В. на основании судебного приказа Приокского районного суда Г.Н.Новгорода от 00.00.0000г. обязан выплачивать ежемесячно в пользу истца Никитиной Ю. П. алименты в размере 1/4 части всех видов заработка, начиная с 00.00.0000г. и до совершеннолетия ребенка.

Мировым судьей достоверно установлено, что судебный приказ на исполнение в службу судебных приставов первоначально поступил 00.00.0000г.

Для исполнения указанный судебный приказ был направлен по месту работы ответчика, «Гранд-Неон» о чем свидетельствует Предложение судебного пристава-исполнителя о производстве удержаний из заработка должника и Постановление об окончании исполнительного производства от 00.00.0000г.

Судом установлено, что алименты, взысканные с ответчика, начиная с 00.00.0000г. на содержание дочери в пользу Никитиной Ю.П. не поступали, исполнительный документ истцом из Нижегородского РО ГУ ФССП по Нижегородской области не отзывался.

00.00.0000г. истец обратилась в Нижегородский РО ГУ ФССП по Нижегородской области с заявлением о предоставлении информации по исполнению судебного приказа о взыскании алиментов с ответчика в пользу истца на содержание дочери Никитиной В.А., 00.00.0000г.и предоставлении справки о размере задолженности по уплате алиментов с указанием периода задолженности.

00.00.0000г. исполнительный документ был направлен по месту работы ответчика в ООО «Мясной двор» для удержания причитающихся алиментов в пользу истца. Сведений об удержании алиментов в указанной организации не имеется.

00.00.0000г. судебным приставом-исполнителем Нижегородского районного отдела Карпуниным Д.Н. было вынесено Постановление о возбуждении исполнительного производства в отношении должника Ищенко А.В.

00.00.0000г.г. судебным приставом-исполнителем Нижегородского районного отдела ФССП Сусловой Ю.А. по исполнительному производству № от 00.00.0000г. на основании судебного приказа № от 00.00.0000г., выданного Приокским районным судом о взыскании алиментов с Ищенко А.В. в пользу Никитиной Ю.П. было вынесено Постановление о расчете задолженности по алиментам согласно которому, расчет задолженности произведен в пределах 3-х летнего срока за период с 00.00.0000г. по 00.00.0000г. исходя из среднемесячной заработной плате по РФ, которая на момент расчета задолженности составила 8 701,20 руб.

Период неуплаты алиментов составляет 36 месяцев - 13% подоходного налога = 7 570 руб. : 1/4 = 1892,50 руб. х 36 мес. = 68 130 руб.

Таким образом, указанным постановлением была утверждена сумма задолженности по алиментам за Ищенко А.В. в размере 68 130 руб.

Суд полагает, период неуплаты алиментов указанным постановлением был определен верно, поскольку каких-либо достоверных доказательств, подтверждающих, что удержание алиментов не производилось по вине ответчика, истцом суду не представлено. Как следует из представленных документов, судебный приказ для исполнения направлялся в бухгалтерию по месту работы ответчика. Сведений об удержании алиментов, действительно в материалах дела не имеется, однако доказательств подтверждающих, что удержание алиментов не производилось именно по вине ответчика, а не администрации предприятия, истцом суду не представлено, а судом таких доказательств не добыто.

Истец просит определить задолженность по алиментным обязательствам за период с 00.00.0000г. 00.00.0000г. исходя и средней заработной платы по РФ на 00.00.0000г. которая на 00.00.0000г.составляет 19 194,00, суд полагает необходимым определить задолженность исходя из указанного размера заработной платы за период с 00.00.0000г.по 00.00.0000г., поскольку как установлено судом, расчет задолженности судебным приставом-исполнителем производился путем сложения ранее определенной суммы задолженности и новым размером, при этом размер задолженности исходя из средней заработной платы на момент определения размера задолженности за весь период не пересчитывался. Аналогично произведен расчет задолженности и мировым судьей.

Период задолженности с 00.00.0000г.по 00.00.0000г. составит 84 месяца 12 дней. Как установлено судом с момента вступления в законную силу решения мирового судьи судебного участка № 1 Приокского района г.Н.Новгорода (00.00.0000г.), размер взысканных с ответчика алиментов был изменен с ? до 1/6. Таким образом, задолженности исходя из ? доли составит 78 мес. 27 дней.

Мировым судьей правильно и достоверно установлено, что ответчиком были выплачены алименты за период 33 месяца 23 дня.

Судом установлено, что ответчик Ищенко А В. в период со 00.00.0000г.. по 00.00.0000г.работал в ОАО «Нижегородоблгаз» в указанный период с него были удержаны алименты с 00.00.0000г. по 00.00.0000г. из них в размере 1/4 части с 00.00.0000г. по 00.00.0000г. включительно, в период с 00.00.0000г. по 00.00.0000г. в размере 1/2 части заработной платы (т.е. 14 месяцев с ответчика удерживались алименты).

Судом установлено, что в период работы Ищенко А.В. со 00.00.0000г.по 00.00.0000г. в ОАО «Нижегородоблгаз» алименты с 00.00.0000г. по 00.00.0000г. с него не удерживались ( 10 месяцев).

В указанный период времени ответчик имел следующий заработок за минусом 13%) пн - 3869,37 руб. 1/4 = 967,34 руб., 6458,68 руб. 1/4 = 1614,67 руб., 2007 г. 6786,00 руб. 1/4 = 1696,50 руб., 11310,00 руб. 1/4 = 2827,50 руб., 6786,00 руб. 1/4 = 1696,50 руб., 6786,00 руб. 1/4 = 1696,50 руб., 7435,00 руб. 1/4 = 1858,75 руб., 7395,00 руб. 1/4 = 1848,75 руб., 7700,00 руб. 1/4= 1925,00 руб., 12832,00 руб. 1/4 = 3 208,00 руб.

Задолженность по алиментам в указанный период времени составляет

19 339.51 руб. Суд считает, что данный расчет мировым судьей произведен верно.

Судом также установлено, что в пользу истца из заработной платы ответчика в период его работы в ОАО «Нижегородоблгаз» алименты последний раз удерживались в 00.00.0000г. Согласно имеющейся в материалах дела справке алименты в последние три месяца работы в ОАО «Нижегородоблгаз» удерживались в размере 50% заработной платы, всего в погашение задолженности было удержано 11 924,48 руб.

Учитывая, что средняя заработная плата по РФ в 00.00.0000г. составляла 14 656 руб. - 13% = 12 750,72 руб. алименты в размере 1/4 за 1 мес. = 3 187,68 руб., за 1 день составляют 106,26 руб. Сумма 11 924,48 руб. уплачены за следующий период: 11 924,48 руб. : 106,26 - 112 дн. = 3 мес.22 дня.

Далее в связи с увольнением ответчика из ОАО «Нижегородоблгаз» исполнительный документ о взыскании с него алиментов в пользу истца на содержание дочери Никитиной В.А. был возвращен в Службу судебных приставов Нижегородского РО ГУФССП по Нижегородской области.

00.00.0000г. судебным приставом-исполнителем Нижегородского
районного отдела ГУ ФССП по Нижегородской области Захаровой Т.Е. было
вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства №
о взыскании с Ищенко А.В. алиментов на содержание дочери
Никитиной В.А. в размере 1/4 части всех видов заработка.

Ответчик был предупрежден об уголовной ответственности по ст. 157 УК РФ и поставлен в известность об имеющейся задолженности.

00.00.0000г. ответчик Ищенко А.В. в пользу истца выплатил алименты в
размере 3 309 руб. Среднемесячная заработная плата по РФ в 00.00.0000г.
составляла 18 009 руб. - 13% пн = 15 667,83 руб., алименты в размере Ул
составляют в месяц 3 916,96 руб., за 1 день = 130,57 руб. Сумма 3 309 руб.
оплачена за период 3 309 руб. : 130,57 руб. = 25 дней.

Судом установлено, что 00.00.0000г. ответчиком были оплачены алименты в размере 7000 руб.

Учитывая, что средняя заработная плата по РФ в 00.00.0000г. составила 18 335 руб. - 13% пн = 15 951,45 руб., алименты за 1 мес. в размере 1/4 составляют 3 987,86 руб., за 1 день 128,64 руб. Таким образом, сумма 7000 руб. / 128,64 руб. = 54 дня или 1 мес.23 дня.

Судом также установлено, что ответчик Ищенко А.В. в период с 00.00.0000г. по 00.00.0000г. работал в ООО «ГазРегионСервис», его заработная плата составила в 00.00.0000г.. 3000 руб., в 00.00.0000г.6953, 05 руб.

Задолженность по алиментам за указанный период времени составляет соответственно в размере 652,50 руб. и 1512,29 руб. Всего 2164,79 руб.

Сведений о работе ответчика в период с 00.00.0000г. по 00.00.0000г. у суда не имеется.

Судом установлено, что 00.00.0000г. и 00.00.0000г. ответчикам выплачены истцу алименты соответственно в размере 5000 руб. и 3000 руб. Всего 8000 руб. Средняя месячная заработная плата по РФ в сентябре 2009 г. составила 18 838 руб. - 13% пн = 16 389,06 руб., алименты в размере % части за 1 мес. составили 4 097,27 руб., алименты за 1 день составили 136,58 руб. Таким образом, сумма алиментов в размере 8000 руб. оплачена за 58,5 дней или за 1 мес. 28 дней.

Таким образом, судом установлено, что задолженность по алиментам составляет 45 месяцев 4 дня.

Расчет задолженности будет следующим: 19194,0 -13% х 45 мес.4 дня : ? = 188417 руб. 19 коп.

00.00.0000г. Решением мирового судьи судебного участка № 1 Приокского района Г.Н.Новгорода по гражданскому делу по иску Ищенко А. В. к Ищенко Ю. П. о снижении размера алиментов, исковые требования Ищенко А.В. были удовлетворены. Размер взыскиваемых алиментов с Ищенко А.В. в пользу Ищенко ( Ю.П.на содержание дочери Никитиной В.А. был снижен с 1/4 части всех видов заработка до 1/6 части всех видов заработка ежемесячно до совершеннолетия ребенка.

В связи с принесением апелляционной жалобы Никитиной Ю.П. на указанное Решение, Решение мирового судьи судебного участка № 1 Приокского района Г.Н.Новгорода вступило в законную силу 00.00.0000г.Судом установлено, что 00.00.0000г. ответчиком были уплачены алименты в размере 1 500 руб. Средняя заработная плата по РФ в 00.00.0000г. составила 24 004 руб. - 13% пн = 20 883,48 руб., алименты в размере 1/4 за 1 мес. = 5 220,87 руб., алименты за 1 день = 168,42 руб., 1500 руб.: 168,42 руб. = 9 дн.

Период задолженности по алиментным обязательствам в размере 1/6 части всех видов заработка составляет с 00.00.0000г. по 00.00.0000г. 5 мес. 17 дн. Исходя из средней заработной платы по РФ на 00.00.0000г.размер задолженности составляет 19 194,00 руб. - 13% пн = 16698,78 руб.1/6 = 2 783,13 руб. х 5 мес. = 13 915,65 руб. + (2783,13 руб. : 31 = 89,78 руб. х 17 дн. = 13 915,65 руб. + 1526,23 руб. = 15 441,88 руб.

Судом установлено, что за указанный период ответчиком выплачены алименты в размере 12 000 руб.

Таким образом, задолженность по алиментным обязательствам за период с 00.00.0000г.. по 00.00.0000г.., взыскиваемых в размере 1/6 части всех видов заработка составляет 15 441,88 руб. - 12000 руб. = 3 441,88 руб.

Всего задолженность ответчика за период с 00.00.0000г.по 00.00.0000г.составляет 188417 руб. 19 коп. ( задолженность за период с 00.00.0000г.по 00.00.0000г.) + 19339 руб. 51 коп. ( задолженность за период работы истца) + 3 441,88 руб. ( задолженность за период с 00.00.0000г.) = 211985,58 руб.

В соответствии со ст. 56 ГПК РФ «Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом».

Судом апелляционной инстанции установлено, что мировой судья взыскал с ответчика в пользу истца задолженность по алиментам, тогда как истцом были заявлены требования об определении размера задолженности.

Согласно ч. 3 ст. 196 ГПК РФ, Суд принимает решение по заявленным истцом требованиям. Однако суд может выйти за пределы заявленных требований в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Таким образом, мировой судья по своей инициативе вышел за рамки заявленных истцом исковых требований, что противоречит нормам действующего законодательства.

Кроме того, истец Никитина Ю.П. просит взыскать с ответчика неустойку за период с 00.00.0000г.по 00.00.0000г.В соответствии со ст. 115 СК РФ «При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по соглашению об уплате алиментов, виновное лицо несет ответственность в порядке, предусмотренном этим соглашением.

2. При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, виновное лицо уплачивает получателю алиментов неустойку в размере одной второй процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки.

Судом установлено, что задолженность по алиментным

обязательствам за период с 00.00.0000г. по 00.00.0000г. составляет 211198 руб. 58 коп.

Неустойка за период с 00.00.0000г. по 00.00.0000г. составляет 211198 руб. 58 коп. х 0,5%/100% х 80 дн. = 84479,43 руб.

Истец просит взыскать неустойку за указанный период времени в размере 54 413,01 руб.

Суд полагает неустойка в размере 54 413,01 руб. несоразмерна последствиям нарушения обязательства по уплате алиментов.

В соответствии со ст.333 ГК РФ «Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку».

Суд полагает возможным взыскать с ответчика в пользу истца неустойку в размере 10 000 руб.

Доводы истца о том, что расчет задолженности должен производится без учета 13%, судом не могут быть приняты во внимание, поскольку положения налогового законодательства распространяются и на среднюю заработную плату в Российской Федерации, т.е. сначала из величины средней заработной платы в Российской Федерации производится вычет налога на доходы физических лиц в размере 13% от суммы зарплаты, а затем, в соответствии с размером долей, установленных судом, производится расчет алиментов, подлежащих уплате.

В соответствии со ст. 103 ГПК РФ. «Издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела и государственная пошлина, от уплаты которых истец освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов».

Таким образом, с ответчика подлежит взысканию государственная
пошлина в доход государства в размере 200 руб. 00 коп.

Руководствуясь ст.ст.328-330 ГПК РФ

РЕШИЛ:

Решение мирового судьи судебного участка № 4 Нижегородского района города Н. Новгорода от 00.00.0000г. по гражданскому делу по иску Никитиной Ю. П. к Ищенко А. В. об определении задолженности по алиментам, взыскании неустойки, отменить.

Исковые требований Никитиной Ю.П. удовлетворить частично.

Взыскать с Ищенко А. В. в пользу Никитиной Ю. П. неустойку в размере 10000 рублей 00 копеек. Определить размер задолженности по алиментам Ищенко А. В. по судебному приказу № от 00.00.0000г. на 00.00.0000г. в сумме 211198 рублей 58 копеек.

Взыскать с Ищенко А. В. государственную пошлину в местный бюджет в размере 200 рублей 00 копеек.

В остальной части иска в удовлетворении исковых требований Никитиной Ю. П. отказать.

Решение суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Судья Е.П.Рахманкина