РЕШЕНИЕ Именем Российской Федерации 2 сентября 2011 года с. Чалтырь Мясниковского района Мясниковский районный суд Ростовской области в составе председательствующего судьи Даглдяна М.Г. с участием представителя заявителя по доверенности Хошафяна А.Е. судебного пристава-исполнителя Мясниковского районного отдела судебных приставов Тохтамишян Е.Г. при секретаре Даглдиян Р.В. рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по заявлению Бардахчияна Серопа Карапетовича об оспаривании действий судебного пристава-исполнителя, заинтересованное лицо - Варткинаян Марина Сейрановна, УСТАНОВИЛ: Бардахчиян С.К. обратился в Мясниковский районный суд с заявлением об оспаривании действий судебного пристава-исполнителя, указав, что с него по исполнительному листу Мясниковского районного суда № от ДД.ММ.ГГГГ взыскивались алименты в пользу Варткинаян М.С. на содержание дочери Варткинаян Олеси Сероповны в размере 1/4 части всех видов заработка. Первоначально заявитель добросовестно выплачивал алименты со всех видов своего дохода. В марте 2002 он оформил надлежащим образом документы и зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя, о чем имеется соответствующая запись в Едином государственном реестре. Несмотря на его попытки добровольно выплачивать денежные средства на воспитание и обеспечение дочери, Варткинаян М.С. заявила, что в его помощи не нуждается, и отказалась принимать от него денежные средства. В ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 предъявила в Мясниковский районный отдел судебных приставов исполнительный лист № от ДД.ММ.ГГГГ о взыскании алиментов с Бардахчияна С.К. Постановлением судебного пристава-исполнителя было возбуждено исполнительное производство. Заявителем ДД.ММ.ГГГГ направлены заявления в Мясниковский районный отдел судебных приставов с просьбой о предоставлении ему расчета задолженности и приостановлении исполнительного производства. ДД.ММ.ГГГГ судебным приставом-исполнителем вынесено постановление об отложении исполнительного производства сроком на 10 дней. В постановлении судебного пристава-исполнителя от ДД.ММ.ГГГГ расчет задолженности по уплате алиментов за период с июня 2008 года по июнь 2011 года включительно, т.е. за 36 месяцев сделан на основании средней заработной платы по данным Госкомстата и составляет 197 661 рублей 88 копеек. В соответствии с ч.4 ст.113 СК РФ размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей, определяется исходя из заработка и иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты, за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. В соответствии с Перечнем…, утвержденным Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ №, удержание алиментов производится, в том числе, с доходов от занятия предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Согласно Письму Минфина России от ДД.ММ.ГГГГ № удержание алиментов с родителей, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальных предпринимателей), должно осуществляться с доходов, полученных от предпринимательской деятельности, уменьшенных на величину расходов, связанных с их получением, и на сумму налога, уплаченного с этих доходов в соответствии с законодательством о налогах и сборах. С расчетом судебного пристава-исполнителя заявитель не согласен, так как в исполнительном производстве нет данных о том, что он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, выплачивает соответствующие страховые взносы, имеет доход от предпринимательской деятельности, из которых должно производиться удержание алиментов на несовершеннолетних детей. Никаких мер к истребованию документов необходимых для правильного расчета задолженности по алиментам судебный пристав-исполнитель не принял. На основании изложенного Бардахчиян С.К. просил суд признать произведенный судебным приставом-исполнителем расчет задолженности по уплате алиментов (постановление от ДД.ММ.ГГГГ) не соответствующим действующему законодательству; определить его задолженность по уплате алиментов на содержание дочери на ДД.ММ.ГГГГ в соответствии со ст.113 СК РФ. В судебном заседании заявитель Бардахчиян С.К. и его представитель по доверенности Хошафян А.Е. заявленные требования поддержали, просили признать расчет судебного пристава-исполнителя от ДД.ММ.ГГГГ незаконным, определить задолженность по алиментам в соответствии с фактическими доходами и расходами должника. Заявитель Бардахчиян С.К. пояснил суду, что он занимается предпринимательской деятельностью, однако учет фактических доходов и расходов не осуществляет, в том числе за последние три года. Оборот выручки от предпринимательской деятельности у него ведется без использования кассовой машины. Бланков строгой отчетности у него также не имеется. Никаких документов, подтверждающих размеры дохода от предпринимательской деятельности, у него нет. Определение мирового судьи о возвращении искового заявления о признании расчета задолженности по алиментам незаконным он получил примерно ДД.ММ.ГГГГ. Получив определение мирового судьи, он не стал его обжаловать, в суд с настоящим заявлением обратился спустя примерно месяц, потому что был намерен решить этот спор мирным путем. С иском об изменении размера алиментов он пока не обращался. Судебный пристав-исполнитель Мясниковского районного отдела судебных приставав Тохтамишян Е.Г. в судебном заседании с требованиями заявления Бардахчияна С.К. не согласилась, поддержала письменный отзыв на заявление, согласно которому ДД.ММ.ГГГГ на исполнение в <адрес> отдел судебных приставов поступило заявление взыскателя о принятии к принудительному исполнению исполнительного листа № от ДД.ММ.ГГГГ Мясниковского районного суда <адрес> о взыскании с Бардахчияна Серопа Карапетовича в пользу Варткинаян Марины Сейрановны алиментов в размере 1/4 части заработка ежемесячно, начиная с ДД.ММ.ГГГГ. ДД.ММ.ГГГГ судебным приставом-исполнителем вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства № 14568/11/62/61. На приеме у судебного пристава-исполнителя должнику Бардахчияну С.К. разъяснено, что расчет задолженности по алиментам за прошедший период в соответствии с ч.1 ст.113 СК РФ будет производиться в пределах трехлетнего срока, исходя из средней заработной платы в РФ в случае, если за указанный период времени гражданин был безработным. Должником Бардахчияном С.К. в устной форме сообщено об осуществлении им предпринимательской деятельности, с уплатой единого налога на вмененный доход. ДД.ММ.ГГГГ должником произведена оплата в размере 10 000 рублей, ДД.ММ.ГГГГ поступило заявление от должника о предоставлении справки о сумме задолженности по алиментам за период с июня 2008 года по июнь 2011 года. ДД.ММ.ГГГГ судебным приставом-исполнителем вынесено постановление об отложении исполнительных действий в соответствии с п.1 ст.38 Федерального закона «Об исполнительном производстве» сроком на 10 дней. ДД.ММ.ГГГГ судебным приставом-исполнителем вынесено постановление о расчете задолженности по алиментам, исходя из средней заработной платы в РФ, задолженность на ДД.ММ.ГГГГ составила 129 593 48 копеек. ДД.ММ.ГГГГ судебным приставом-исполнителем вынесено постановление о перерасчете задолженности по алиментам, так как установлено, что в предыдущем расчете допущена ошибка при установлении периода, задолженность на ДД.ММ.ГГГГ составила 197 611 рублей 88 копеек. Взыскатель Варткинаян М.С. в судебное заседание не явилась, о времени и месте слушания дела была извещена, в связи с чем, суд считает возможным слушание дела в ее отсутствие. Выслушав стороны, изучив письменные материалы дела, суд приходит к следующему. Согласно п.9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2009 года № 2 «О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих» судам следует иметь в виду, что правильное определение ими вида судопроизводства (исковое или по делам, возникающим из публичных правоотношений), в котором подлежат защите права и свободы гражданина или организации, несогласных с решением, действием (бездействием) органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, зависит от характера правоотношений, из которых вытекает требование лица, обратившегося за судебной защитой, а не от избранной им формы обращения в суд (например, подача заявления в порядке, предусмотренном главой 25 ГПК РФ, или подача искового заявления). Согласно ст.441 ГПК РФ судебного пристава-исполнителя, его действия (бездействие) могут быть оспорены взыскателем, должником или лицами, чьи права и интересы нарушены такими постановлением, действиями (бездействием). Заявление об оспаривании постановлений должностного лица службы судебных приставов, его действий (бездействия) подается в суд, в районе деятельности которого исполняет свои обязанности указанное должностное лицо, в десятидневный срок со дня вынесения постановления, совершения действий либо со дня, когда взыскателю, должнику или лицам, чьи права и интересы нарушены такими постановлением, действиями (бездействием), стало известно о нарушении их прав и интересов. Заявление об оспаривании постановлений должностного лица службы судебных приставов, его действий (бездействия) рассматривается в порядке, предусмотренном главами 23 и 25 ГПК РФ, с изъятиями и дополнениями, предусмотренными ст.441 ГПК РФ. Учитывая, что в своем заявлении Бардахчиян С.К. оспаривает постановление должностного лица службы судебных приставов о расчете задолженности по алиментам, его требования подлежат рассмотрению в порядке, предусмотренном главами 23 и 25 ГПК РФ, с изъятиями и дополнениями, предусмотренными ст.441 ГПК РФ. В соответствии со ст.254 ГПК РФ гражданин, организация вправе оспорить в суде решение, действие (бездействие) органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если считают, что нарушены их права и свободы. Согласно ст.258 ГПК РФ суд, признав заявление обоснованным, принимает решение об обязанности соответствующего органа устранить в полном объеме допущенное нарушение прав и свобод гражданина. Суд отказывает в удовлетворении заявления, если установит, что оспариваемое решение или действие принято либо совершено в соответствии с законом в пределах полномочий органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего и права либо свободы гражданина не были нарушены. Согласно оспариваемому постановлению судебного пристава исполнителя № от ДД.ММ.ГГГГ о перерасчете задолженности по алиментам, установлена задолженность Бардахчияна С.К. по алиментам на ДД.ММ.ГГГГ в размере 197 611 рублей 88 копеек. Задолженность рассчитана за период 3 года 22 дня, в том числе в пределах трехлетнего срока, предшествовавшего предъявлению исполнительного листа Мясниковского суда № от ДД.ММ.ГГГГ (с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ), и за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. При исчислении задолженности, судебный пристав-исполнитель исходил из размера средней заработной платы в РФ - 22 672 рубля 80 копеек и учел произведенную должником ДД.ММ.ГГГГ оплату в размере 10 000 рублей. Согласно ст.113 СК РФ взыскание алиментов за прошедший период на основании исполнительного листа производится в пределах трехлетнего срока, предшествовавшего предъявлению исполнительного листа или нотариально удостоверенного соглашения об уплате алиментов к взысканию. Размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в соответствии со ст.81 СК РФ, определяется исходя из заработка и иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты, за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. В случаях, если лицо, обязанное уплачивать алименты, в этот период не работало или если не будут представлены документы, подтверждающие его заработок и (или) иной доход, задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в РФ на момент взыскания задолженности. Как следует из положения ч.3 ст.102 Федерального закона «Об исполнительном производстве» размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в долях к заработку должника, определяется исходя из заработка и иного дохода должника за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. Если должник в этот период не работал либо не были представлены документы о его доходах за этот период, то задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в РФ на момент взыскания задолженности. Из материалов дела и из пояснений сторон в судебном заседании следует, что в ходе совершения исполнительных действий должником в Мясниковский районный отдел судебных приставов не были представлены документы, подтверждающие фактический размер его заработка за период с июня 2008 года по июнь 2011 года для исчисления задолженности по алиментам. Поскольку данные документы, как того требует действующее законодательство, не были представлены судебному приставу-исполнителю в ходе совершения исполнительных действий, судебный пристав-исполнитель Тохтамишян Е.Г. в соответствии с вышеприведенными требованиями закона, обоснованно вынесла обжалуемое постановление, т.е. судебный пристав-исполнитель произвел расчет задолженности по алиментам, исходя из представленных ему сведений, действуя в рамках предоставленных ему законом полномочий. Документы, представленные заявителем Бардахчияном С.К. в настоящее судебное заседание, также не содержат сведений о фактическом размере его заработка и размере расходов. Поэтому ссылка заявителя на Постановление Конституционного Суда РФ от 20 июля 2010 года № 17-П, которым пп.«з» п.2 Перечня видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 18 июля 1996 года № 841, признан не противоречащим Конституции РФ, поскольку по конституционно-правовому смыслу содержащейся в нем нормы в системе действующего правового регулирования предполагается, что при удержании с индивидуального предпринимателя, перешедшего на упрощенную систему налогообложения и избравшего объектом налогообложения доходы, алиментов на несовершеннолетних детей учитываются понесенные им расходы, непосредственно связанные с осуществлением предпринимательской деятельности и надлежащим образом подтвержденные, неуместна. Постановление Конституционного Суда РФ от 20 июля 2010 года № 17-П разъясняет, что надлежащим образом подтвержденные фактические доходы и расходы индивидуальных предпринимателей, следует учитывать при удержании с них алиментов на несовершеннолетних детей. Бардахчиян С.К. же является плательщиком единого налога на вмененный доход, учет своих доходов и расходов не осуществляет, ежеквартально предоставляя налоговому органу лишь декларацию на вмененный доход. Однако налоговая декларация по единому налогу на вмененный доход не может считаться подтверждением дохода плательщика алиментов от предпринимательской деятельности, так как декларируемый доход является вмененным, а не фактическим (письмо Министерства финансов РФ от 14 октября 2008 года № 03-11-04/3/461). Кроме того, суд учитывает, что заявление об оспаривании постановления судебного пристава-исполнителя подано Бардахчияном С.К. за пределами десятидневного срока, предусмотренного ч.2 ст.441 ГПК РФ и ст.122 Федерального закона «Об исполнительном производстве», при этом, несмотря на наличие ходатайства о восстановлении пропущенного срока обжалования, убедительных доводов, подтверждающих уважительность причин пропуска срока, заявителем не представлено. При таких обстоятельствах в удовлетворении заявления Бардахчияна С.К. следует отказать, так как оспариваемое постановление судебного пристава-исполнителя принято в соответствии с законом в пределах его полномочий, права и свободы гражданина при этом не нарушены. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 254-258, 441 ГПК РФ, суд РЕШИЛ: В удовлетворении заявления Бардахчияна Серопа Карапетовича об оспаривании действий судебного пристава-исполнителя, признании незаконным постановления о расчете задолженности по алиментам от ДД.ММ.ГГГГ отказать. Решение может быть обжаловано в Ростовский областной суд через Мясниковский районный суд в течение 10 дней со дня изготовления решения в окончательной форме. Решение в окончательной форме изготовлено ДД.ММ.ГГГГ. Судья Даглдян М.Г.