П Р И Г О В О Р

Именем Российской Федерации

г. Н. Новгород 15 ноября 2011 года

Судья Московского районного суда г. Н. Новгорода Кисляк Г. А.,

с участием государственного обвинителя – заместителя Нижегородского прокурора по надзору за исполнением законов на особо режимных объектах Агашина И. С.,

осужденной Лексиной Е. Е.,

защитника – адвоката Муркаевой А. А., представившей удостоверение № * и ордер № *,

при секретаре Пырьевой В. Н.,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе Лексиной Е. Е., апелляционному представлению зам. Нижегородского прокурора по надзору за исполнением законов на особо режимных объектах Агашина И. С. на приговор мирового судьи судебного участка № 7 Московского района г. Н. Новгорода от 09 марта 2011 года, которым

Лексина Е. Е., * года рождения, уроженка г. Г*, гражданка РФ, образование *, разведена, не работает, проживающая по адресу: г. Н. Новгород, ул. К*, д. *, кв. *, ранее судима:

- 11. 08. 2006 года Московским районным судом г. Н. Новгорода по ч. 3 ст. 160 УК РФ к 3 годам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 3 года; постановлением Московского районного суда г. Н. Новгорода от 18. 03. 2008 года условное осуждение отменено, Лексина Е. Е. направлена для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима сроком на 3 года; постановлением Президиума Нижегородского областного суда от 28. 05. 2009 г. приговор изменен, действия Лексиной Е. Е. квалифицированы по ст. 160 ч. 2 УК РФ, назначено наказание в виде 2 лет 5 месяцев лишения свободы в колонии-поселении; 30. 11. 2009 г. по постановлению Автозаводского районного суда г. Н. Новгорода от 13. 11. 2009 г. освобождена условно – досрочно на срок 8 месяцев 18 дней,

- 01. 08. 2007 г. Московским районным судом г. Н. Новгорода по ст. 160 ч. 1 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года; постановлением Московского районного суда г. Н. Новгорода от 26. 10. 2010 г. условное осуждение отменено, Лексина Е. Е. направлена для отбытия наказания сроком на 2 года в исправительную колонию общего режима; определением Нижегородского областного суда от 17. 12. 2010 г. отбывание наказания сроком на 2 года назначено в колонии-поселении; постановлением Президиума Нижегородского областного суда от 16. 02. 2011 года действия Лексиной Е. Е. квалифицированы по ч. 1 ст. 160 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 27. 12. 2009 г. № 377-ФЗ), по которой наказание снижено до 1 года 3 месяцев лишения свободы;

осуждена за совершение преступления, предусмотренного ст. 160 ч. 1 УК РФ, назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы; в соответствии со ст. 79 ч. 7 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение, назначенное постановлением Автозаводского районного суда г. Н. Новгорода от 13. 11. 2009 г.; в соответствии со ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору Московского районного суда г. Н. Новгорода от 11. 08. 2006 г. назначено наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы; в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, частично присоединено к назначенному наказанию наказание, назначенное приговором Московского районного суда г. Н. Новгорода от 01. 08. 2007 г., условное осуждение по которому отменено постановлением Московского районного суда г. Н. Новгорода от 26. 10. 2010 г., и окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

У С Т А Н О В И Л :

Лексина Е. Е. в период времени со 02. 08. 2010 г. по 08. 08. 2010 г. совершила присвоение, то есть хищение вверенного ей чужого имущества. Преступление Лексиной Е. Е. совершено при следующих обстоятельствах.

Лексина Е. Е., действуя умышленно, из корыстных побуждений в период времени со 02. 08. 2010 года по 08. 08. 2010 года реализовывала третьим лицам продукты питания, а также частично брала принадлежащие ИП Д*. продукты питания, на свои личные нужды. Полученные денежные средства за реализованную продукцию Лексина Е. Е. сдавала частями в кассу ИП Д*., присваивая ежедневно по 800-1000 рублей денежными средствами и продуктами питания на неустановленную сумму. Впоследствии Лексина Е. Е. вверенным имуществом и денежными средствами распорядилась по своему усмотрению. Своими действиями Лексина Е. Е. причинила ИП Д*. материальный ущерб на сумму 18601 рубль 20 копеек.

Приговором мирового судьи судебного участка № 7 Московского района г. Н. Новгорода от 09. 03. 2011 года Лексина Е. Е. признана виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 160 УК РФ, по которой Лексиной Е. Е. было назначено наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 79 ч. 7, 70 УК РФ, окончательно Лексиной Е. Е. назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной жалобе Лексина Е. Е. просит изменить приговор мирового судьи и снизить размер наказания, применить ст. 61 и 64 УК РФ, либо изменить отбывание наказания в исправительной колонии общего режима на колонию-поселение, поскольку при вынесении решения судьей не учтены смягчающие ее наказание обстоятельства - полное признание вины, раскаяние в содеянном, положительная характеристика, тяжелое заболевание.

В апелляционном представлении зам. Нижегородского прокурора по надзору за исполнением законов на особо режимных объектах Агашин И. С. указал, что в описательно-мотивировочной части приговора от 09. 03. 2011 г. мировым судьей указано, что Лексина Е. Е. ранее судима за тяжкое преступление и вновь совершила умышленное преступление. В ходе судебного следствия установлено, что Лексина Е. Е. приговором Московского районного суда г. Н. Новгорода от 11. 08. 2006г. осуждена за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 160 УК РФ. Однако, постановлением президиума Нижегородского областного суда от 28. 05. 2009 г. приговор Московского районного суда г. Н. Новгорода от 11. 08. 2006 г., постановление Московского районного суда г. Н. Новгорода от 18. 03. 2008 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 20. 05. 2008 г. изменены: действия Лексиной Е. Е. переквалифицированы на ч. 2 ст. 160 УК РФ. Таким образом, приговором Московского районного суда г. Н. Новгорода от 11. 08. 2006 г. Лексина Е. Е. осуждена за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 160 УК РФ, отнесенного УК РФ к преступлениям средней тяжести. Следовательно, вывод мирового судьи в приговоре от 09. 03. 2011 г. о том, что Лексина Е. Е. ранее судима за тяжкое преступление, противоречит Общей части УК РФ, а именно ч. 3 ст. 15 УК РФ. В соответствии со ст. 61 УК РФ мировым судьей признано в качестве смягчающих Лексиной Е. Е. наказание обстоятельств признание Лексиной Е. Е. своей вины, раскаяние, частичное возмещение Лексиной Е. Е. ущерба, а также состояние её здоровья. При определении размера наказания мировой судья руководствовался ч. 2 ст. 68 УК РФ, а также ст. 316 ч. 7 УПК РФ. Вместе с тем, при установлении судом смягчающих обстоятельств, предусмотренных статьей 61 УК РФ, или исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 УК РФ, применяются правила назначения наказания, предусмотренные ч. 3 ст. 68 УК РФ. В связи с этим, при определении размера наказания мировым судьей нарушены требования Общей части УК РФ. Также при определении вида исправительного учреждения мировой судья в соответствии со ст. 58 УК РФ назначил Лексиной Е. Е. отбывание наказания в соответствии с п. «в» ч.1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии общего режима, поскольку в действиях Лексиной Е. Е. имеется рецидив преступлений. Вместе с тем, в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ назначается отбывание наказания в исправительных колониях строгого режима. В связи с этим, при определении вида исправительного учреждения мировым судьей также нарушены требования Общей части УК РФ. Просит изменить приговор мирового судьи судебного участка №7 Московского района г. Н. Новгорода Голубевой М. Л. от 09. 03. 2011 г. в отношении Лексиной Е. Е.

Государственный обвинитель Агашин И. С. доводы апелляционного представления поддержал, жалобу Лексиной Е. Е. просил оставить без удовлетворения.

В судебном заседании подсудимая Лексина Е. Е. апелляционную жалобу поддержала, против удовлетворения представления прокурора не возражает.

Защитник Муркаева А. А. апелляционную жалобу Лексиной Е. Е. поддержала, против удовлетворения представления прокурора не возражает.

Потерпевшая Д*. жалобу на приговор суда не подавала, в судебное заседание не явилась, представив суду заявление о рассмотрении дела в ее отсутствие, с приговором мирового судьи согласна.

Согласно ч. 2 ст. 364 УПК РФ, неявка лиц, которые не подавали жалобу на приговор суда первой инстанции, не препятствует рассмотрению уголовного дела и вынесению решения. Принимая во внимание изложенное, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие потерпевшей Д*., не обжаловавшей приговор и извещенной о месте и времени рассмотрения дела.

Рассмотрев жалобу Лексиной Е. Е., представление зам. Нижегородского прокурора по надзору за исполнением законов на особо режимных объектах Агашина И. С., и изучив материалы дела, суд считает необходимым представление зам. Нижегородского прокурора по надзору за исполнением законов на особо режимных объектах Агашина И. С. удовлетворить частично. Приговор мирового судьи судебного участка № 7 Московского района г. Н. Новгорода в отношении Лексиной Е. Е. изменить, и постановить новый приговор.

При рассмотрении уголовного дела в судах первой и апелляционной инстанций подсудимая Лексина Е. Е. заявила о своем согласии с предъявленным обвинением и ходатайствовала о постановлении приговора в особом порядке, без проведения судебного разбирательства. Лексина Е. Е. обвиняется в совершении преступления, относящегося к категории преступлений, наказание за которые не превышает 10 лет лишения свободы. Лексина Е. Е. осознает характер и последствия заявленного ею ходатайства, данное ходатайство заявлено Лексиной Е. Е. добровольно, после проведения консультации с защитником.

Государственный обвинитель Агашин И. С., защитник Муркаева А. А., согласны на постановление приговора в отношении Лексиной Е. Е. в особом порядке, без проведения судебного разбирательства.

Потерпевшая Д*. в представленном в суд заявлении указала, что согласна на рассмотрение дела в особом порядке судебного разбирательства.

С учетом изложенного, мировой судья посчитал возможным, и суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть дело в отношении Лексиной Е. Е. в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

Вина Лексиной Е. Е. в совершении инкриминируемой ей преступления в полном объеме подтверждена доказательствами, собранными по уголовному делу.

Суд считает, что действия подсудимой Лексиной Е. Е. мировым судьей квалифицированы правильно - по ч. 1 ст. 160 УК РФ, как присвоение, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному.

Однако, приговор мирового судьи судебного участка № 7 Московского района г. Н. Новгорода от 09 марта 2011 года в отношении Лексиной Е. Е. подлежит изменению, вследствие неправильного применения уголовного закона. Так, в приговоре мирового судьи указано, что Лексина ранее судима за тяжкое преступление, в то время, как Лексина Е. Е. ранее была судима за совершение преступлений, относящихся к категории преступлений небольшой и средней тяжести; при определении вида исправительного учреждения мировым судьёй необоснованно сделана ссылка на п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ; при наличии смягчающих наказание обстоятельств, суд не решил вопрос о возможности применения при назначении Лексиной Е. Е. наказания ч. 3 ст. 68 УК РФ.

При назначении Лексиной Е. Е. наказания в соответствии со ст. 6, 60 УК РФ, суд учитывает характер и степень общественной опасности совершённого Лексиной Е. Е. преступления, относящегося к категории преступлений небольшой тяжести, личность виновной, состояние её здоровья, а также влияние назначаемого судом наказания на исправление осужденной, и на условия жизни ее семьи.

При определении вида и размера назначаемого Лексиной Е. Е. наказания, суд принимает во внимание следующие обстоятельства.

Лексина Е. Е. вину в совершении преступления признала, в содеянном раскаялась, причиненный ущерб Лексиной Е. Е. частично возмещен. Данные обстоятельства, а также состояние здоровья Лексиной Е. Е., страдающей *, суд, в соответствии со ст. 61 УК РФ, признает в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Лексиной Е. Е.

Лексина Е. Е. ранее судима, на учете у психиатра и нарколога не состоит (л. д. 85, 86), по месту жительства характеризуется удовлетворительно (л. д. 87).

В связи с тем, что Лексина Е. Е. совершила умышленное преступление, имея судимость за совершение умышленного преступления средней тяжести, в действиях Лексиной Е. Е., согласно ч. 1 ст. 18 УК РФ, имеется рецидив преступлений, что судом, в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ, признается в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Лексиной Е. Е.

В соответствии со ст. 43 УПК РФ, с целью исправления подсудимой Лексиной Е. Е., предупреждения, пресечения совершения ею новых преступлений, в целях восстановления социальной справедливости, суд соглашается с выводом мирового судьи о том, что исправление подсудимой возможно только в условиях реального отбывания Лексиной Е. Е. наказания в виде лишения свободы.

Суд не находит исключительных обстоятельств для применения при назначении Лексиной Е. Е. наказания ст. 64, 73 УК РФ.

При определении размера назначаемого Лексиной Е. Е. наказания, в связи с постановлением приговора в отношении Лексиной Е. Е. без проведения судебного разбирательства, в порядке особого производства, суд учитывает требования ч. 7 ст. 316 УПК РФ.

Вместе с тем, при назначении Лексиной Е. Е. наказания, суд руководствуется требованиями ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Применение при назначении наказания ч. 3 ст. 68 УК РФ является правом, а не обязанностью суда. Суд не усматривает оснований для применения при назначении Лексиной Е. Е. наказания ч. 3 ст. 68 УК РФ. Все смягчающие обстоятельства учтены судом при определении размера назначаемого Лексиной Е. Е. наказания.

Постановлением Автозаводского районного суда г. Н. Новгорода от 13 ноября 2009 года, Лексина Е. Е. 30 ноября 2009 года была освобождена условно-досрочно на 8 месяцев 18 дней - не отбытое наказание, назначенное Лексиной Е. Е. по приговору Московского районного суда г. Н. Новгорода от 11 августа 2006 года.

В судебном заседании установлено, что в период условно-досрочного освобождения Лексина Е. Е. совершила умышленное преступление небольшой тяжести. Принимая во внимание данные о личности Лексиной Е. Е., суд, в соответствии с п. «б» ч. 7 ст. 79 УК РФ (в ред. Федерального закона от 07.03.2011 N 26-ФЗ), считает необходимым отменить условно - досрочное освобождение Лексиной Е. Е. от наказания, назначенного по приговору Московского районного суда г. Н. Новгорода от 11 августа 2006 года.

Кроме того, в судебном заседании установлено, что Лексина Е. Е. совершила умышленное преступление небольшой тяжести в период испытательного срока, назначенного ей по приговору Московского районного суда г. Н. Новгорода от 01. 08. 2007 года. Условное осуждение по данному приговору (с изменениями, внесенными определением Нижегородского областного суда от 17. 12. 2010 г. и постановлением Президиума Нижегородского областного суда от 16. 02. 2011 года) постановлением Московского районного суда г. Н. Новгорода от 26. 10. 2010 г., отменено. Лексина Е. Е. направлена для отбытия наказания сроком на 1 год 3 месяца в исправительную колонию общего режима.

В связи с изложенным, суд считает необходимым к назначенному Лексиной Е. Е. по настоящему приговору наказанию в соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ, присоединить не отбытое Лексиной Е. Е. наказание, назначенное ей по приговору Московского районного суда г. Н. Новгорода от 11 августа 2006 года (с изменениями, внесенными в указанный приговор постановлением Президиума Нижегородского областного суда от 28. 05. 2009 г.), и по приговору Московского районного суда г. Н. Новгорода от 01. 08. 2007 года (с изменениями, внесенными определением Нижегородского областного суда от 17. 12. 2010 г. и постановлением Президиума Нижегородского областного суда от 16. 02. 2011 года).

При определении вида исправительного учреждения мировым судьей отбывание Лексиной Е. Е. наказания назначено в исправительной колонии общего режима, в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, осужденным назначается отбывание наказания в исправительных колониях строгого режима.

Суд считает несостоятельными доводы жалобы Лексиной Е. Е. о необходимости назначить ей отбывание наказания не в исправительной колонии общего режима, а в колонии-поселении.

Вид исправительного учреждения Лексиной Е. Е. суд избирает, в соответствии с положениями ст. 58 ч. 1 п. «б» УК РФ – в исправительной колонии общего режима, поскольку в действиях Лексиной Е. Е. имеется рецидив преступлений.

Размер назначаемого Лексиной Е. Е. наказания определен мировым судьей и судом апелляционной инстанции с учетом всех смягчающих наказание Лексиной Е. Е. обстоятельств, в том числе и тех, на которые ссылается в своей апелляционной жалобе подсудимая.

С учетом данных обстоятельств суд считает необходимым апелляционную жалобу Лексиной Е. Е. оставить без удовлетворения, а апелляционное представление зам. Нижегородского прокурора по надзору за исполнением законов на особо режимных объектах Агашина И. С. удовлетворить частично, приговор мирового судьи судебного участка № 7 Московского района г. Н. Новгорода от 09. 03. 2011 года в отношении Лексиной Е. Е. изменить.

На основании изложенного и руководствуясь п. 4 ч. 3 ст. 367, 368, п. 3 ч. 1 ст. 369, п. 2 ст. 382, 316 УПК РФ, -

ПРИГОВОРИЛ:

Апелляционное представление зам. Нижегородского прокурора по надзору за исполнением законов на особо режимных объектах Агашина И. С. удовлетворить частично.

Приговор мирового судьи судебного участка № 7 Московского района г. Н. Новгорода от 09 марта 2011 года в отношении Лексиной Е.Е. изменить.

Вид исправительного учреждения Лексиной Е. Е. избрать, в соответствии с положениями ст. 58 ч. 1 п. «б» УК РФ – в исправительной колонии общего режима. В описательно-мотивировочной части приговора указать, что «Лексина Е. Е. совершила умышленное преступление, имея судимость за совершение умышленного преступления средней тяжести».

Лексину Е. Е. признать виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 160 УК РФ, по которой назначить Лексиной Е. Е. наказание в виде 10 (десяти) месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 79 ч. 7 УК РФ, отменить условно-досрочное освобождение, от отбывания наказания, назначенного Лексиной Е. Е. по приговору Московского районного суда г. Н. Новгорода от 11. 08. 2006 г. (с изменениями, внесенными в указанный приговор постановлением Президиума Нижегородского областного суда от 28. 05. 2009 г.).

В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному Лексиной Е. Е. по настоящему приговору, частично присоединить не отбытую часть наказания, назначенного Лексиной Е. Е. по приговору Московского районного суда г. Н. Новгорода от 11. 08. 2006 г. (с изменениями, внесенными в приговор постановлением Президиума Нижегородского областного суда от 28. 05. 2009 г.), и не отбытую часть наказания, назначенного Лексиной Е. Е. по приговору Московского районного суда г. Н. Новгорода от 01. 08. 2007 г. (с изменениями, внесенными определением Нижегородского областного суда от 17. 12. 2010 г., и постановлением Президиума Нижегородского областного суда от 16. 02. 2011 года).

Окончательно назначить Лексиной Е.Е. наказание в виде 2 (двух) лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания Лексиной Е. Е. наказания исчислять с 15 ноября 2011 года. Зачесть в срок отбытия Лексиной Е. Е. наказания время содержания Лексиной Е. Е. под стражей - с 20 июня 2007 года по 01 августа 2007 года, а также с 26 октября 2010 года по 14 ноября 2011 года включительно.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № 7 Московского района г. Н. Новгорода от 09 марта 2011 года в отношении Лексиной Е. Е. оставить без изменения, а апелляционную жалобу Лексиной Е. Е. и представление зам. Нижегородского прокурора по надзору за исполнением законов на особо режимных объектах Агашина И. С. без удовлетворения.

Меру пресечения в виде заключения под стражу, избранную в отношении Лексиной Е. Е. по настоящему делу мировым судьей судебного участка № 7 Московского района г. Н. Новгорода - оставить без изменения до вступления приговора в законную силу.

Приговор может быть обжалован в Нижегородский областной суд в течение 10 суток со дня его вынесения, а осужденной - в тот же срок со дня вручения копии приговора, через Московский районный суд г. Н. Новгорода. В случае подачи кассационной жалобы, либо кассационного представления осужденная вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции в течение 10 суток, а также в течение 10 суток со дня вручения копии кассационных представления или жалобы, затрагивающих её интересы.