ПОСТАНОВЛЕНИЕ
г.Н.Новгород 23 августа 2010 года
Судья Московского районного суда г. Н. Новгорода Орехов С.А.,
рассмотрев дело об административном правонарушении, предусмотренном ст. 7.12 ч.1 КоАП РФ в отношении Котомина С.А., *** года рождения, уроженца г. Горького, проживающего по адресу: г. Н. Новгород, ул. С., д.* кв. *,
УСТАНОВИЛ:
Должностным лицом ЦБППР и ИАЗ ГУВД по Нижегородской области И. Котомин С.А. привлечен к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.12 ч. 1 КоАП РФ за то, что 29.06.2010 г. в 12 часов 00 минут с лотка по адресу: г. Н. Новгород, ул. С. у д. * Котомин С.А. в целях извлечения дохода (коммерческой прибыли) осуществлял реализацию (продажу) DVD дисков и МР3 дисков с аудиовизуальными и аудио произведениями по цене 100 рублей за 1 единицу, признанных в заключении эксперта ЦИКЭС Б. №** от 12.07.2010 г. контрафактными.
В судебное заседание в Московский районный суд г. Н.Новгорода Котомин С.А., представитель ООО «М.» О., надлежаще извещенные о времени и месте судебного заседания, не явились, причины неявки суду не сообщили, ходатайств об отложении рассмотрения дела от них не поступало. Суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие Котомина С.А., О. в соответствии со ст. 25.1, 25.2 КоАП РФ.
Проверив материалы административного дела, суд находит производство по делу об административном правонарушении подлежащим прекращению за отсутствием события административного правонарушения.
В соответствии со ст. 7.12 ч.1 КоАП РФ ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса.
В соответствии со ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола. Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола, а также в случае, предусмотренном частью 4.1 настоящей статьи, в нем делается соответствующая запись. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.
Как следует из материалов административного дела в подтверждение вины Котомина С.А. представлены: протокол об административном правонарушении, акт проверочной закупки, протоколы осмотра, изъятия DVD и МР3 дисков, заключение эксперта № ****.
В названных доказательствах отсутствуют фактические данные, указывающие на наличие в действиях Котомина С.А. состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.12 ч.1 КоАП РФ. В протоколе в описательной части не указано в полном объеме событие административного правонарушения: какой закон РФ об авторском праве Котоминым С.А. нарушен, а также какое количество DVD дисков и МР3 дисков с аудиовизуальными и аудио произведениями, признанных контрафактными, по мнению должностного лица ЦБППР и ИАЗ ГУВД по Нижегородской области было реализовано Котоминым С.А. в целях извлечения прибыли. В материалах дела отсутствуют фактические данные, свидетельствующие о том, что именно Котомин С.А. является владельцем DVD дисков и МР3 дисков с аудиовизуальными и аудио произведениями, признанных на основании заключения эксперта контрафактными. Котомин С.А. при составлении протокола об административном правонарушении не участвовал, объяснений не давал. В деле отсутствует копия паспорта или иного документа, удостоверяющего личность, лица, привлекаемого к ответственности.
Проверочная закупка проведена не в соответствии с законом.
В соответствии со ст. 8 Закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен,…проводятся на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Такого постановления в материалах административного дела нет.
При таких обстоятельствах, проверочная закупка проведена незаконно, акт проверочной закупки и производные от него процессуальные документы – доказательства, в том числе и протокол об административном правонарушении, признаются недопустимыми доказательствами.
При таких обстоятельствах, с учетом изложенного, исследовав все имеющиеся в деле доказательства суд приходит к выводу о том, что вина Котомина С.А. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.12 ч.1 КоАП РФ не установлена.
Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 7.12 ч.1 КоАП РФ и по которому Котомин С.А. привлечен должностным лицом ЦБППР и ИАЗ ГУВД по Нижегородской области к административной ответственности, подлежит прекращению на основании п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием события административного правонарушения.
Принимая решение о прекращении производства по делу, суд определяет и судьбу DVD дисков и МР3 дисков, изъятых при производстве дела об административном правонарушении.
181 (сто восемьдесят один) DVD диск с аудиовизуальными произведениями, 20 (двадцать) МР3 дисков с аудио произведениями, изъятые у Котомина С.А. поскольку производство прекращено, подлежат возвращению Котомину С.А.
Руководствуясь ст. 24.5, 29.7-29.11 КоАП РФ,
Постановил:
Прекратить производство по делу в отношении Котомина С.А. за отсутствием события административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.12 ч. 1 КоАП РФ.
181 (сто восемьдесят один) DVD диск с аудиовизуальными произведениями, 20 (двадцать) МР3 дисков с аудио произведениями, изъятые у Котомина С.А., передать последнему.
Постановление может быть обжаловано в Нижегородский областной суд в течение 10 суток со дня вынесения.