Дело № 2-1649/2011 Р Е Ш Е Н И Е Именем Российской Федерации 10 октября 2011 года г. Калининград Московский районный суд г. Калининграда в составе: председательствующего судьи Левченко Н.В. при секретаре Сиваченко Е.С. рассмотрев в открытом судебном заседании заявление Коровиченко П.А. об оспаривании Распоряжения М., У С Т А Н О В И Л: Коровиченко П.А. обратился в суд с заявлением о признании незаконным Распоряжения М о нежелательности пребывания в РФ иностранного гражданина, подлежащего освобождению из мест лишения свободы, от 23 сентября 2010 года №хх, указав, что с 2003 года по февраль 2009 года проживал и вел общее хозяйство с Ш.К.В., брак зарегистрирован не был, так как у Ш.К.В. отсутствовал паспорт. В период совместного проживания у них родилось трое детей: Ш.Д.П., 07.09.2004 года рождения, Ш.А.П., 17.10.2005 года рождения и Ш.А.П., 23.02.2009 года рождения. Заявитель всегда признавал детей своими, занимался их воспитанием. В феврале 2009 году Коровиченко П.А. был помещен в исправительную колонию ФБУ ИК 7, где отбывал наказание до 08 августа 2011 года. После помещения Коровиченко П.А. в исправительную колонию Ш.К.В. перестала заниматься воспитанием детей, на длительное время оставляла их без присмотра в дачном доме без отопления, света и продуктов питания, в связи с чем впоследствии решением Б. районного суда г. К. от 21.07.2010 года была лишена родительских прав, дети были помещены в приют. Ш.А.П. находится в ОГУ «Дом ребенка К. области», Ш.А.П. и Ш.Д.П. - в ОГУСО «Социальный приют для детей, подростков в городе К.». Поскольку заявитель юридически не являлся отцом своих детей, он обратится в суд с иском о признании отцовства. Решением Б. районного суда от 07.07.2010 года было установлено отцовство Коровиченко П.А. в отношении детей Ш.Д.П., Ш.А.П. и Ш.А. П. После освобождения из исправительной колонии заявитель желает проживать со своими детьми на территории К., заниматься их воспитанием, влиять на их дальнейшую судьбу, видеть, как они растут, принимать участие в их образовании, найти постоянный законный источник дохода. Вместе с тем, 23 сентября 2010 года М. было вынесено оспариваемое Распоряжение, которым обязало заявителя покинуть территорию РФ. 08 июля 2011 года Коровиченко П.А. отправил в М заявление с просьбой отменить указанное Распоряжение, но до настоящего момента ответа на данное заявление получено не было. Считает, что при вынесении Распоряжения о нежелательности его пребывания на территории РФ, не были учтены важные обстоятельства, а именно то, что на территории К. области проживают трое его малолетних детей, являющиеся гражданами России, мать которых лишена в отношении них родительских прав, в результате дети оказались в приюте, вместе с тем, дети хотят проживать вместе со своим отцом, воспитываться в семье. Депортация заявителя за пределы РФ будет являться нарушением прав несовершеннолетних детей. Также на территории К. области проживает мать Коровиченко П.А. – Л.А.А. - инвалид с детства, гражданка Российской Федерации. До отбывания наказания в местах лишения свободы Коровиченко постоянно помогал своей матери как материально, так и в быту, заявитель хочет продолжить оказывать помощь своей матери и она в свою очередь желает, чтобы заявитель остался проживать на территории РФ. 28.09.2011 года заявитель представил в суд дополнительное заявление, в котором просит признать незаконным и необоснованным Распоряжение М о нежелательности пребывания в РФ иностранного гражданина, подлежащего освобождению из мест лишения свободы от 23.09.2010 года №7423-р и отменить его(л.д. 133, 136). В судебное заседание заявитель Коровиченко П.А. не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежаще, просит дело рассмотреть в его отсутствие (л.д. 134). Представитель заявителя по ордеру адвокат Котова М.М. заявление поддержала по изложенным в нем основаниям, дополнительно указав, что при вынесении оспариваемого Распоряжения была нарушен п. «б» ст.ст. 4 и 7 инструкции №171 от 20.08.2007 г., определяющей порядок предоставления и рассмотрения документов для принятия указанного Распоряжения, т.е. не было учтено наличие у него на иждивении трех несовершеннолетних детей, что он отец одиночка, имеет мать-инвалида, проживающую на территории К. области, нуждающуюся в его помощи. Также не было учтено желание детей и самого заявителя видеться с бабушкой и матерью соответственно. В настоящее время заявитель и его дети находятся на территории Украины, вернуться в Россию без отца не могут. Судом к участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечен отдел опеки и попечительства над несовершеннолетними комитета по образованию администрации ГО «г. К.», представитель которого Михайлюк И.В. в судебном заседании пояснила, что считает необходимым учитывать интересы несовершеннолетних детей, Распоряжением их права нарушены, т.к. они являются гражданами РФ, самостоятельно приехать на территорию РФ не могут, а поскольку их отец лишен права пребывания на территории РФ, то и они, будучи гражданами России, вернуться на её территорию не могут. В судебном заседании представитель заинтересованного лица – М. Потёмкин А.В. с доводами заявления не согласился, пояснил, что данное Распоряжение было вынесено в соответствии с ч. 3 ст. 27 ФЗ «О порядке выезда и выезда в РФ иностранного гражданина», согласно которой в случае, если иностранный гражданин или лицо без гражданства имеет непогашенную или неснятую судимость за совершение тяжкого преступления на территории РФ, пребывание его на территории России нежелательно, а т.к. заявитель является гражданином Украины, совершил тяжкое преступление на территории РФ, создал реальную угрозу общественному порядку, правам и законным интересам граждан РФ, считает, что основания для отмены указанного акта отсутствуют. Кроме того, заявитель не лишен права ходатайствовать о снятии судимости до истечения срока погашения судимости. Также пояснил, что при издании указанного Распоряжения сведения о наличии на иждивении Коровиченко троих несовершеннолетних детей - граждан России и престарелой матери инвалида, администрацией ИК в М. представлены не были. Представитель заинтересованного лица УФМС России по К. области в судебное заседание не явился, о дне и месте слушания дела извещен надлежаще, представил заявление с просьбой рассмотреть данное гражданское дело в отсутствие представителя, копию решения направить в их адрес (л.д. 109). Выслушав пояснения участников процесса, исследовав собранные по делу доказательства и дав им оценку в соответствии с требованиями ст. 67 ГПК РФ, суд приходит к следующему. Согласно ч. 3 ст. 27 ФЗ от 15.08.1996 N 114-ФЗ (ред. от 18.07.2011) "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию", въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства не разрешается в случае, если иностранный гражданин или лицо без гражданства имеют непогашенную или неснятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления на территории Российской Федерации либо за ее пределами, признаваемого таковым в соответствии с федеральным законом. М. 23 сентября 2010 года было издано Распоряжение № 7423-р, в котором были приняты во внимание те обстоятельства, что указанное лицо (Коровиченко П.А.) находилось на территории РФ незаконно, и тот факт, что его пребывание создает реальную угрозу общественному порядку, правам и законным интересам граждан Российской Федерации, в связи с чем пребывание (проживание) в Российской Федерации Коровиченко П.А., гражданина Украины, было признано нежелательным сроком до 08.08.2017 года, с возложением на Коровиченко П.А. обязанности покинуть территорию России (л.д. 66). Как установлено судом, заявитель Коровиченко П.А., ххх года рождения, является гражданином иностранного государства – Украины, по данным УФМС России по К. области зарегистрированным либо снятым с регистрационного учета не значится (л.д. 50). По вопросу оформления жительства на территории РФ, приобретения гражданства РФ в установленном порядке не обращался. Приговором Б. районного суда г. К. от 29.05.2009 года, вступившим в законную силу, Коровиченко П.А. был признан виновным в совершении тяжкого преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 318 УК РФ, назначено наказание с применением ст. 64 УК РФ – 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в ИК общего режима (л.д. 77-78). Судом установлено, что оспариваемое Распоряжение соответствует закону, поскольку вынесено компетентным органом в рамках делегированных ему полномочий в установленном законом порядке при реализации соответствующей нормы закона. Вместе с тем, согласно п.п. «б» п. 4 Инструкции о порядке предоставления и рассмотрения документов для подготовки Распоряжений Министерства юстиции РФ о нежелательности пребывания (проживания) в РФ иностранных граждан или лиц без гражданства, подлежащих освобождению из мест лишения свободы, утвержденной приказом Министерства юстиции РФ от 20.08.2007 года №171 при рассмотрении документов для подготовки Распоряжений Минюста РФ о нежелательности пребывания в РФ иностранных граждан следует учитывать положения международных договоров и международных обязательств РФ по защите прав и основных свобод человека. Согласно ст.ст. 8,9 Конвенции о правах ребенка (одобренной Генеральной Ассамблеей ООН 20.11.1989) (вступившей в силу для СССР 15.09.1990)), государства - участники обязуются уважать право ребенка на сохранение своей индивидуальности, включая гражданство, имя и семейные связи, как предусматривается законом, не допуская противозаконного вмешательства. Если ребенок незаконно лишается части или всех элементов своей индивидуальности, государства - участники обеспечивают ему необходимую помощь и защиту для скорейшего восстановления его индивидуальности. Государства - участники обеспечивают, чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка. Решение Б. районного суда г. К. от 07.07.2010 года об установлении отцовства Коровиченко П.А. в отношении Ш.Д.П., 07.09.2004 года рождения, Ш.А.П., 17.10.2005 года рождения, Ш.А.П., 23.02.2009 года рождения, вступило в законную силу 20.07.2010 года, т.е. до издания оспариваемого Распоряжения (л.д. 12-15). 13 августа 2010 года, т.е. также до вынесения оспариваемого Распоряжения, решение суда было реализовано, и выданы свидетельства об установлении отцовства (л.д. 27-29), согласно которым Коровиченко П. А. признан отцом родившихся у Ш.К.В. детей Ш..А.П., ххх года рождения, Ш.Д.П., ххх года рождения, и Ш.А.П., ххх года рождения. Мать детей Ш.К.В. решением Б. районного суда г. К. от 21.07.2010 года, также вступившим в законную силу до издания оспариваемого Распоряжения – 06.08.2010 года - была лишена родительских прав, дети переданы на попечение отделу опеки и попечительства над несовершеннолетними комитета по образованию администрации ГО «г. К.» из-за невозможности передать их отцу, находящемуся в местах лишения свободы (л.д. 15-23). Исходя из данных обстоятельств, Распоряжение было принято без учета всех фактических личных и семейных обстоятельств заявителя, а именно в представленных М. материалах, послуживших основанием для принятия оспариваемого Распоряжения, отсутствовали сведения о наличии на иждивении Коровиченко П.А. троих несовершеннолетних (малолетних) детей, являющихся гражданами России. 12.08.2011 года Приказами Министерства образования К. области дети были отчислены из детского дома в связи с передачей на воспитание отцу (л.д. 47-49). Исполнение оспариваемого Распоряжения в сложившейся ситуации повлечет нарушение прав троих малолетних детей, являющихся гражданами России, на воспитание отцом, либо на проживание на территории страны, гражданами которой они являются. С учетом возраста детей в настоящее время им необходимо проживание, воспитание и обучение в той языковой среде, в которой они находились с рождения, что невозможно обеспечить детям на территории Украины. Из показаний свидетелей, допрошенных в ходе рассмотрения иска Коровиченко П.А. об установлении отцовства, следует, что он до заключения под стражу заботился о детях, содержал их, был к ним привязан. Вопрос о передаче ему детей на воспитание из детского дома Коровиченко П.А. инициировал в течение двух дней после освобождения, что также свидетельствует о наличии сильной эмоциональной привязанности отца к детям и ответственном отношении заявителя к родительским обязанностям. При таких обстоятельствах суд считает, что объективных доказательств, свидетельствующих о том, что пребывание Коровиченко П.А. создает реальную угрозу общественному порядку, правам и законным интересам граждан Российской Федерации, не имеется. Таким образом, суд полагает, что для издания оспариваемого Распоряжения не имелось достаточных данных, подтверждающих необходимость применения к Коровиченко П.А. такой меры ответственности, как депортация с территории России, в качестве единственно возможного способа достижения справедливого баланса публичных и частных интересов, в связи с чем вышеуказанное Распоряжение является необоснованным и подлежит отмене. Руководствуясь ст.ст. 194-198, 254-258 ГПК РФ, суд Р Е Ш И Л: Заявление Коровиченко П.А. удовлетворить частично. Признать необоснованным и отменить Распоряжение М. 23 сентября 2010 года № х о признании нежелательным пребывания в Российской Федерации Коровиченко П.А., гражданина Украины, на срок до 08.08.2017 года с понуждением его покинуть территорию Российской Федерации. В остальной части в удовлетворении заявления Коровиченко П.А. отказать. Решение может быть обжаловано в Калининградский областной суд через Московский районный суд г. Калининграда в течение 10 дней со дня изготовления мотивированного решения. Решение вступило в законную силу 28.10.2011 г., в суд кассационной инстанции сторонами не обжаловалось. Судья Согласовано: Н.В. Левченко Председатель Московского районного суда г. Калининграда Н.Н. Толмачёва