г. Красногорск Московской области 07 декабря 2010 года Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе: Председательствующего Пешкова М.А., Судей Ли А.Г.., Фомичевой М.Ю., при секретаре Гущиной Е.И., рассмотрев в судебном заседании от 07 декабря 2010 года кассационное представление, кассационную жалобу осужденного Макарова В.В. на приговор Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 12 октября 2010 года, которым МАКАРОВ ВИКТОР ВИКТОРОВИЧ, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец дер. Зворково <адрес>, ранее судим: 16.02 2010 г. по ч.1 ст. 166 к 2 годам лишения свободы, условно, с испытательным сроком на 2 года; Постановлением суда от 24.08.2010 года условное осуждение отменено; 14.09.2010 года по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы на 6 месяцев; Осужден за совершение двух преступлений по ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 14.09 2010 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 04(четыре) года 06(шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с ограничением своды сроком на 06 месяцев. Заслушав доклад судьи Фомичевой М.Ю., Объяснение: адвоката Благовещенской А.Г. об изменении приговора по доводам жалобы и представления, и мнение пом. Мособлпрокурора Козлова М.С. об изменении приговора суда по доводам представления, У С Т А Н О В И Л А: Приговором суда Макаров В.В. признан виновным в том, 31июля и 1 августа 2010 года совершил тайное хищение чужого имущества (кражу) с причинением значительного ущерба гражданину, а 02 августа 2010 года - грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище. В судебном заседании Макаров вину признал полностью. В кассационном представлении прокурор г. Орехово-Зуево ставит вопрос об изменении приговора. Ссылаясь на то, что наличие отягчающего обстоятельства у Макарова судом определено с нарушением положений п. «в» ч.4 ст.18 УК РФ. Просит исключить из приговора суда указание на отягчающее обстоятельство и смягчить назначенное Макарову наказание. В кассационной жалобе осужденный Макаров В.В. просит приговор суда изменить, смягчив назначенное наказание. Считает, что суд при назначении наказания не принял во внимание его раскаяние, активное способствование раскрытию преступлений, возмещение ущерба потерпевшим, мнение потерпевших, которые просили его строго не наказывать. Просит применить к назначенному наказанию ст.ст. 64, 73 УК РФ. В возражениях на кассационную жалобу осужденного государственный обвинитель, полагая доводы жалобы осужденного о смягчении наказания несостоятельными, просит оставить их без удовлетворения, и изменить приговор суда по доводам указанным в кассационным представлении. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы осужденного, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям. Как видно из материалов дела, настоящее уголовное дело по ходатайству подсудимого, было рассмотрено в особом порядке в соответствие с требованиями ст.ст. 316 УПК РФ. Обвинительный приговор постановлен без проведения судебного разбирательства, по ходатайству Макарова В.В.признавшего в полном объеме предъявленное обвинение, после консультации с адвокатом и с согласия государственного обвинителя и потерпевших. Действиям Макарова В..В. дана надлежащая юридическая оценка. Нарушений уголовно процессуального закона при рассмотрении дела, постановлении приговора, судебная коллегия не усматривает. Вместе с тем, поскольку при назначении Макарову наказания судом в полной мере не выполнены требования уголовного закона, приговор в этой части подлежит изменению, а назначенное осужденному наказание - снижению. Как следует из приговора суда, при назначении наказания Макарову суд пришел к выводу о том, что в действиях Макарова содержится отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений. При этом суд учел наличие у Макарова судимостей по приговору от 28 сентября 2004 года; 16 февраля 2010 года. Между тем из материалов дела следует, что по приговору суда от 28 сентября 2004 года Макаров осуждался за совершение преступления средней тяжести, совершенное им в несовершеннолетнем возрасте. Согласно п. "б" ч. 1 ст. 95 УК РФ в отношении лиц, совершивших преступление небольшой или средней тяжести до достижения 18 летнего возраста, судимость погашается по истечении одного года после отбытия наказания в виде лишения свободы. Макаров освободился из мест лишения свободы 01 августа 2008 года, а преступления, за которые он осужден настоящим приговором, было совершено им в июле-августе 2010 года. Следовательно, судимость у него по приговору от 28 сентября 2004 года, в соответствии со п. "б" ч. 1 ст. 95 УК РФ, являлась погашенной, а потому не могла учитываться при назначении наказания по данному делу. Кроме того, Макаров ранее был осужден 16 февраля 2010 года по ч.1 ст.166 УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно, с испытательным сроком на 2 года. Однако наличие и этой судимости, не образует в действиях Макарова рецидив преступлений. В силу положений п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. Преступления, за которые Макаров осужден настоящим приговором, совершены им 31 июля, 1 и 2 августа 2010 года. Условное осуждение по приговору от 16.02.2010 года Макарову отменено Постановлением Орехово-Зуевского городского суда от 24 августа 2010 года. Следовательно, на момент совершения Макаровым новых умышленных преступлений, с учетом положений п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, в его действиях отсутствовал рецидив преступлений. В связи с изложенным, судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указание на наличие у Макарова судимости по приговору от 28 сентября 2004 года, наличие отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений, а с учетом установленных судом смягчающих обстоятельств (раскаяния, активного способствования раскрытию преступлений, возмещения ущерба); личности виновного, смягчить назначенное Макарову по ст. 62 УК РФ. При этом наказание, назначенное Макарову по п. «в» ч.2 ст. 161 Уголовного кодекса Российской Федерации, снижению не подлежит, поскольку назначено в пределах минимального размера, предусмотренного санкцией уголовного закона. Вместе с тем, оснований для применения ст.ст. 64, 73 УК РФ, как о том просит осужденный, судебная коллегия не усматривает. Кроме того, с учетом внесенных изменений, Макаров, как лицо совершившее, в том числе и тяжкое преступление, ранее не отбывавшее лишение свободы, в соответствии с п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ, для отбывания наказания подлежит направлению в исправительную колонию общего режима. Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 12 октября 2010 года в отношении Макарова Виктора Викторовича изменить. Исключить из вводной части приговора указания суда о судимости Макарова В.В. по приговору от 28.09.2004 года; из описательно-мотивировочной части приговора - указание на отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений; из резолютивной - о направлении Макарова для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима. Смягчить назначенное Макарову В.В. наказание за каждое из совершенных преступлений, предусмотренных п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ до 01 (одного) года 06(шести) месяцев лишения свободы, без ограничения свободы; На основании п. «в» ч.2 ст. 161 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить наказание в виде 02 лет 06 месяцев лишения свободы; На основании ч.5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 14.09.2010 года к 03 годам лишения свободы, с ограничением свободы на 6 месяцев; В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору от 16.02.2010 года и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 03(три) года 06(шесть) месяцев, с ограничением свободы на 06 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор суда оставить без изменения. Кассационную жалобу осужденного удовлетворить частично, кассационное представление удовлетворить. Председательствующий Пешков М.А. Судьи Ли А.Г. Фомичева М.Ю.