Судья Карабиц Г.Н.                                                                                          Дело № 22- 7723

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Гор. Красногорск Московской области                21 декабря 2010 года      

Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе:

Председательствующего: Пешкова М.А.,

Судей: Фомичевой М.Ю., Ли А.Г.,

При секретаре Пыркиной Е.Н.

рассмотрев в судебном заседании от 21 декабря 2010 г. кассационное представление на приговор Коломенского городского суда Московской области от 15 октября     2010 г., которым

ЛУКИН МАКСИМ ИГОРЕВИЧ, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, ранее судим:

08.10.2009 года по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно, с испытательным сроком на 1 год;

осужден: по ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 08.10.2009 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 02 (два) года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Фомичевой М.Ю.,

Объяснения: адвоката Жильцова Д.П. об отмене приговора и прекращении производства по делу,

Мнение пом. Мособлпрокурора Козлова М.С. об изменении приговора,

У С Т А Н О В И Л А:

Приговором суда Лукин М.И. признан виновным в том, что при обстоятельствах, изложенных в приговоре, 13 апреля 2010 года совершил незаконное приобретение, и хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.

В судебном заседании Лукин М.И. вину признал.

В кассационном представлении и.о. зам. городского прокурора Широкова А.А. ставит вопрос об изменении приговора. С учетом установленных судом обстоятельств, свидетельствующих о том, что Лукин, действуя в интересах Цветкова и приобретая на деньги и для Цветкова наркотическое средство, фактически действовал в роли посредника в незаконном приобретении наркотического средства в крупном размере. В связи, с чем действия Лукина подлежат переквалификации на ч.5 ст.33, ч.1 ст. 228 УК РФ. А, кроме того, с учетом смягчающего обстоятельства - наличия на иждивении у Лукина малолетнего ребенка, которое не было учтено судом при назначении наказания, назначенное Лукину наказание, подлежит снижению.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Лукина основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании, которым в приговоре дана надлежащая оценка.

В судебном заседании Лукин, признавая вину, не оспаривал, что наркотик приобрел на свои средства Цветкова и для Цветкова.

Обстоятельства проведения оперативно-розыскного мероприятия по проверочной закупке наркотического средства у Лукина подтверждены оформленными в соответствии с требованиями закона письменными доказательствами, а также показаниями свидетелей.

Оценив эти и иные приведенные в приговоре доказательства в совокупности, суд обоснованно признал Лукина виновным.

Вместе с тем, как усматривается из приговора, по данному делу были проведены проверочные закупки, в ходе которых наркотическое средство было изъято из оборота.

По смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 г. N 150-ФЗ) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по части 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228 УК РФ, так как в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из оборота.

Следовательно, действия Лукина следует переквалифицировать с ч. 1 ст. 228 УК РФ как пособничество покушению на приобретение наркотических средств в крупном размере.

Кроме того, поскольку при назначении наказания Лукину судом не в полной мере выполнены требований уголовного закона, приговор суда в этой части подлежит изменению по следующим основаниям.

Наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, в соответствии со ст. 6 УК РФ, должны быть справедливыми, т.е. соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения, личности виновного.

Согласно ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитывается характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При назначении наказания Лукину суд указал в приговоре, что обстоятельств, отягчающих наказание, по делу не установлено, а обстоятельствами, смягчающими наказание является полное признание вины, способствование изобличению лиц, совершивших сбыт наркотиков.

Вместе с тем судебная коллегия приходит к выводу о том, что суд, указав в водной части приговора на наличие у Лукина ребенка 2006 года рождения, безосновательно не учел предусмотренное законом обстоятельство, смягчающее наказание.

В соответствии с пунктом "г" части 1 статьи 61 Уголовного кодекса Российской Федерации наличие малолетних детей у виновного является обстоятельством, смягчающим наказание.

Поэтому судебная коллегия считает необходимым признать наличие у осужденного малолетнего ребенка, обстоятельством, смягчающим наказание и в соответствии с внесенными изменениями смягчить назначенное Лукину наказание.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Коломенского городского суда Московской области от 15 октября      2010 года в отношении Лукина Максима Игоревича изменить.

Переквалифицировать действия Лукина М.И. с ч.1 ст.,228 УК РФ на ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228 УК РФ.

В соответствии с пунктом "г" части 1 статьи 61 Уголовного кодекса Российской Федерации признать обстоятельством, смягчающим наказание, наличие у осужденного малолетнего ребенка.

По ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору от 08.10.2009 года и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 01(один) год 06 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения кассационное представление- удовлетворить.

Председательствующий                                                                Пешков М.А.

Судьи                                                                                               Ли А.Г.

                      Фомичева М.Ю.