Судья Жилина Л.В. Дело № 22-5600
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Красногорск Московская область 23 августа 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе:
председательствующего Полухова Н.М.,
судей Сафонова Г.П., Королёвой Л.Е.,
при секретаре Филенковой Е.К.
рассмотрела в судебном заседании 23 августа 2011 года
кассационное представление и.о.заместителя Наро-Фоминского городского прокурора Морозкиной О.В.
кассационную жалобу адвоката Федина Н.Д. в защиту осужденного Елькина Р.И.
кассационную жалобу адвоката Ахмеджановой Т.Р. в защиту осужденной Озерской В.Г.
на приговор Наро-Фоминского городского суда Московской области от 29 июня 2011 года, которым:
Кваша Надежда Владимировна, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка д<адрес>, гражданка Российской Федерации, ранее не судимая,
осуждена к лишению свободы:
- по ч. 1 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003) (по факту приготовления к сбыту героина 28.09.2007г.) на 5 лет без дополнительных мер наказания,
- ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003) на 5 лет 2 месяца без дополнительных мер наказания;
- ч. 3 ст. 30, п. «а, б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003) на 5 лет 4 месяца без дополнительных мер наказания;
- по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003) на 8 лет без дополнительных мер наказания,
- по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003) (по факту покушения на сбыт героина 21.06.2009 г.) на 8 лет 2 месяца без дополнительных мер наказания,
- по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003) на 8 лет 5 месяцев без дополнительных мер наказания,
- по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по факту незаконного хранения героина массой 104, 76 грамма) на 8 лет без дополнительных мер наказания.
- по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по факту незаконного хранения героина массой 6,93 грамма) на 5 лет без дополнительных мер наказания.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний: более строгого и по 1 месяцу лишения свободы от наказания за каждое последующее преступление окончательно назначено 9 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Елькин Роман Игоревич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин Российской Федерации, ранее не судимый,
осужден к лишению свободы:
- по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003) на 5 лет без дополнительных мер наказания,
- по ч. 3 ст. 30, п. «а, б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003) на 5 лет 3 месяца без дополнительных мер наказания,
- по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗот 08.12.2003) с применением ст. 64 УК РФ на 5 лет 6 месяцев без дополнительных мер наказания.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний: более строгого и по 2 месяца лишения свободы от наказания за каждое последующее преступление окончательно назначено 5 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Озерская Виктория Германовна, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка <адрес>, гражданка Российской Федерации, ранее не судимая,
осуждена к лишению свободы:
- по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003) на 5 лет без дополнительных мер наказания,
- по ч. 3 ст. 30, п. «а, б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003) на 5 лет без дополнительных мер наказания,
- по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08.12.2003) с применением ст. 64 УК РФ на 5 лет 2 месяца без дополнительных мер наказания.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний: более строгого и по 1 месяцу лишения свободы от наказания за каждое последующее преступление окончательно назначено 5 лет 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Королёвой Л.Е.
объяснения адвоката Морозовой Л.А. в защиту интересов Кваша Н.В., адвоката Табашной В.Н. в защиту интересов Елькина Р.И. и адвоката Ахмеджановой В.Г., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Моисеенко С.П., полагавшей приговор изменить по доводам кассационного представления,
судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Кваша Н.В. признана виновной в том, что 28 сентября 2007 года совершила приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере, то есть в преступлении, предусмотренном ч. 1 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ.
Кваша Н.В., Елькин Р.И. и Озерская В.Г. 17 июня 2009 года в 17 часов группой лиц по предварительному сговору совершили покушение на незаконный сбыт наркотического средства, т.е. преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ.
Кваша Н.В., Елькин Р.И. и Озерская В.Г. 17 июня 2009 года в 19 часов группой лиц по предварительному сговору совершили покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, т.е. преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «а, б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ.
Кваша Н.В., Елькин Р.И. и Озерская В.Г. группой лиц по предварительному сговору совершили приготовление к незаконному сбыту наркотического средства – героина массой 2, 81 грамма - в особо крупном размере, то есть преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ.
Кваша Н.В. 21 июня 2009 года совершила покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, т.е. преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ.
Кваша Н.В. 23 июня 2009 года совершила покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, т.е. преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ.
Кваша Н.В. совершила хранение наркотического средства – героина массой 104, 76 грамма, - в особо крупном размере без цели сбыта, т.е. преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ.
Кваша Н.В. совершила хранение наркотического средства – героина массой 6,93 грамма, - в особо крупном размере без цели сбыта, т.е. преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ.
Преступления ими совершены в период с сентября 2007 по июнь 2009 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании подсудимые виновными себя в совершении преступлений признали частично.
В кассационном представлении и.о.заместителя Наро-Фоминского городского прокурора Морозкина О.В. считает, что приговор подлежит отмене в связи с неправильной квалификацией преступления, нарушением уголовного и уголовно-процессуального закона и несправедливостью наказания. Не оспаривая переквалификации действий Кваша Н.В. по 2 эпизодам с приготовления на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере на ч. 2 ст. 228 УК РФ, суд необоснованно вменил квалифицирующий признак преступления – «незаконное приобретение наркотического средства в особо крупном размере», поскольку не было установлено время место и способ приобретения героина. С учетом изложенного указанный квалифицирующий признак подлежит исключению из осуждения Кваша Н.В. Кроме того, по эпизодам незаконных действий с наркотическими средствами, совершенных 28.09.2007, 17.06.2009, 21.06.2009 и 23.06.2009, у осужденных указана масса изъятого героина, однако при отнесении этого наркотика к крупному и особо крупному размеру отсутствует ссылка на постановление Правительства РФ от 07.02.2006 № 76. Полагает, что в описательно-мотивировочной части суд не в полном объеме изложил обвинение подсудимых, что является нарушением требований ст. 307 УПК РФ, и вынес несправедливое наказание. Просит приговор отменить и дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.
В кассационной жалобе адвокат Федин Н.Д. в защиту осужденного Елькина Р.И. считает приговор незаконным. Полагает, что Елькин Р.И. необоснованно признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ, поскольку прямых доказательств, подтверждающих его умысел, направленный на приготовление к сбыту наркотического средства – героина в особо крупном размере следствием и судом не добыто. При осмотре квартиры и обнаружении в ней 5 свертков с героином Елькин Р.И. и Озерская В.Г. пояснили, что данный наркотик они хранили для сбыта и личного потребления, что также было подтверждено в суде и сотрудниками УФСКН, принимавшими участие в этом следственном действии. В то же время судом не установлено какое количество из обнаруженного героина предназначалось для личного потребления, а какое для сбыта. При таких обстоятельствах действия Елькина Р.И. подлежат переквалификации на ч. 2 ст. 228 УК РФ. При решении вопроса о наказании судом не было учтено, что отец Елькина Р.И. является инвалидом 2 группы, в настоящее время не работает, мать – предпенсионного возраста, сам Елькин Р.И., находясь в период предварительного расследования под подпиской о невыезде, перестал употреблять наркотические средства, встал на путь исправления, фактически вину свою в содеянном признал, его изобличающие показания положены в основу приговора.. С учетом изложенного просит приговор изменить и снизить Елькину Р.И. наказание.
Адвокат Ахмеджанова Т.Р. в защиту осужденной Озерской В.Г. считает приговор незаконным и необоснованным. Из-за несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам делам. По ее мнению, из показаний Озерской В.Г. и Елькина Р.И. в судебном заседании усматривается, что свертки с наркотическим веществом, добровольно выданные ими в ходе обыска по месту жительства, предназначались не для продажи, а для личного употребления. Это подтверждается и показаниями сотрудников наркоконтроля, участвовавших в производстве указанного следственного действия. Просит приговор изменить переквалифицировать действия Озерской В.Г. с ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ.
Судебная коллегия, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационных жалоб, находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Вина Кваши Н.В., Елькина Р.И. и Озерской В.Г. в инкриминированных деяниях подтверждена совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, которым суд дал надлежащую оценку.
Как следует из описательно-мотивировочной части приговора, судом было установлено, что Кваша Н.В. совершила 2 преступления, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ, - незаконное приобретение и хранение наркотического средства – героина массой 104, 76 грамма и массой 6,93 грамма – в особо крупном размере. Оценив собранные по делу доказательства, суд пришел к обоснованному выводу о том, что Кваша Н.В. осуществляла только хранение указанных наркотиков и правильно квалифицировал ее действия в каждом случае – как незаконное хранение наркотических средств в особо крупном размере. Вместе с тем, суд ошибочно оставил в описательно-мотивировочной части приговора указание на незаконное приобретение ею наркотических средств.
При таких обстоятельствах из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указания суда на незаконное приобретение ею наркотического средства – героина массой 104, 76 грамма и 6, 93 грамма - в особо крупном размере без цели сбыта. При этом оснований для снижения назначенного Кваше Н.В. наказания коллегия не усматривает.
Судебная коллегия считает, что в остальном описательно-мотивировочная часть приговора отвечает требованиям ст. 307 УПК РФ, в том числе содержит описание преступных деяний совершенных осужденными и признанных судом доказанными, с указанием роли каждого из них. При этом приведены мотивы, по которым суд отверг одни доказательства и признал достоверными другие доказательства.
Вопреки утверждению стороны обвинения, в описательно-мотивировочной части приговора содержатся ссылки на постановление Правительства Российской Федерации от 07.02.2006 № 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228-1, 229 УК РФ» и Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденный Правительством Российской Федерации утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.1998 года № 681.
Утверждение адвокатов осужденных о том, что наркотическое средство, изъятое из квартиры Озерской В.Г., предназначалось для личного употребления, суд с учетом собранных доказательств обоснованно признал несостоятельным.
Из показаний осужденного Елькина Р.И. на предварительном следствии, данных в присутствии защитника усматривается, что он получал от Кваши Н.В. героин для последующего сбыта, расфасовывал его в квартире сожительницы – Озерской В.Г., которая продавала наркотик постоянным покупателям, а затем отдавала ему (Елькину Р.И.) деньги для возврата Кваше Н.В., после чего он получал от последней следующую партию героина. 16 июня 2009 Кваша Н.В. передала ему героин массой 7 граммов, который он расфасовал на 12-13 сверток. На следующий день вечером при осмотре квартиры сотрудники УФСКН нашли 5 свертков с наркотиком, который он расфасовал накануне.
Свидетели Проскуряков Д.А. и Красилов В.Н. подтвердили, что при осмотре квартиры, проведенного с разрешения Озерской В.Г., последняя выдала героин и деньги от его сбыта. Находившийся там Елькин Р.И. сообщил, что героин, накануне полученный от Кваши Н.В., был им расфасован на 12-13 сверток, часть из которых они с Озерской В.Г. продали, часть употребили. Кроме того, свидетель Проскуряков Д.А. дополнил, что от Озерской В.Г. и Елькина Р.И. стало известно, что часть наркотика у них была на продажу, а другая часть – для личного употребления.
Проанализировав эти и другие собранные доказательства, суд пришел к обоснованному выводу о том, что героин, изъятый из квартиры Озерской В.Г., был предназначен для последующей реализации и правильно квалифицировал действия Озерской В.Г. и Елькина Р.И. по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ.
При назначении наказания Кваше Н.В., Елькину Р.И. и Озерской В.Г. суд учел характер и степень общественной опасности преступлений, личность виновных. При определении срока лишения свободы Кваше Н.В. принято во внимание смягчающее обстоятельство – отсутствие тяжких последствий от содеянного.
В качестве обстоятельств, смягчающих Елькину Р.И. наказание, суд признал совершение им преступлений впервые и активное способствование их раскрытию, его последующее поведение, признание им своей вины.
Решая вопрос о назначении Елькину Р.И. и Озерской В.Г. наказания за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, суд признал совокупность смягчающих обстоятельств исключительными, и определил им срок лишения свободы за данное деяние с применением положений ст. 64 УК РФ.
Избранная Кваше Н.В., Елькину Р.И. и Озерской В.Г. мера наказания, как за каждое преступление в отдельности, так и по их совокупности, соразмерна содеянному и не противоречит принципу справедливости.
Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И ЛА:
приговор Наро-Фоминского городского суда Московской области от 29 июня 2011 года в отношении Кваша Надежды Владимировны изменить: из описательно-мотивировочной исключить указания суда на незаконное приобретение наркотического средства в особо крупном размере без цели сбыта по эпизодам от 23 июня 2009 года и 24 июня 2009 года..
В остальном приговор в отношении Кваша Надежды Владимировны, Елькина Романа Игоревича, Озерской Виктории Германовны – оставить без изменения, кассационное представление - удовлетворить частично, кассационные жалобы – оставить без удовлетворения.
Председательствующий Н.М. Полухов
Судьи: Г.П. Сафонов
Л.Е. Королёва