Судья Козлова Н.В. Дело № 22-7438
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Красногорск 18 октября 2012 года
Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе:
Председательствующего судьи Бобкова Д.В.
Судей Матошкина С.В. и Новикова А.В.
при секретаре Сафонове Г.Г.
рассмотрела в судебном заседании от 18 октября 2012 года кассационное представление прокурора и кассационные жалобы осужденного Мирзагаева А.Р. на приговор Воскресенского городского суда Московской области от 30 августа 2012 г., которым
МИРЗАГАЕВ Альберт Ризагаевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый:
- 21.02.2008 г. за 4 преступления, предусмотренных ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ, к 3-м годам лишения свободы;
- 08.04.2008 г. за 2 преступления, предусмотренных ст. 158 ч.3 УК РФ, с применением ст. 69 ч.5 УК РФ, к 4-м годам лишения свободы,
осужден по ст. 161 ч.2 п. «в» УК РФ – к 3 (трём) годам лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы; ст. 228 ч.2 УК РФ - к 6 (шести) годам лишения свободы, без штрафа; на основании ст. 69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений, окончательно назначено к отбытию 7 (семи) годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Бобкова Д.В.,
объяснения адвоката Морозова А.Н., поддержавшего доводы жалоб,
мнение прокурора отдела Мособлпрокуратуры Сеурко М.В. об изменении приговора по доводам представления,
судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Мирзагаев А.Р. признан виновным в совершении 22.03.2012 г. грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище, а также в совершении 25.03.2012 г. незаконных приобретения и перевозки без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере. Преступления совершены им при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.
В судебном заседании Мирзагаев виновным себя по ст. 161 ч.2 п. «в» УК РФ признал полностью, по эпизоду обвинения, связанному с незаконным оборотом наркотиков – не признал.
В кассационном представлении заместитель Воскресенского городского прокурора Мацкевич А.О., не оспаривая выводов суда о виновности осужденного, ставит вопрос об изменении приговора, просит исключить из его описательно-мотивировочной части указание на совершение Мирзагаевым преступления 25.03.2012 г. по предварительному сговору с другими лицами, а из числа отягчающих наказание обстоятельств – по эпизоду от 22.03.2012 г. – совершение преступления в отношении несовершеннолетнего беззащитного лица, а по эпизоду от 25.03.2012 г. – совершение преступления по предварительному сговору группой лиц, а также снизить размер назначенного наказания на 1 месяц за каждое из преступлений и по их совокупности.
В кассационных жалобах осужденный, выражая несогласие с приговором, считает его незаконным и необоснованным, при этом приводит доводы, аналогичные изложенным в кассационном представлении относительно необходимости исключения из приговора указания на отягчающие обстоятельства, а также указывает, что не отрицает факта приобретения наркотического средства совместно с другими лицами, однако, настаивает, что к моменту его задержания сотрудниками УФСКН наркотик был им уже употреблён, а изъятое у него наркотическое средство было ему подброшено. В связи с этим Мирзагаев полагает, что в его действиях отсутствует состав преступления, предусмотренного ст. 228 ч.2 УК РФ, приговор в этой части подлежит отмене, а дело- прекращению. Судом не устранены противоречия в показаниях свидетелей в этой части, доказательства, полученные в результате оперативно-розыскных действий, являются недопустимыми, его вина не доказана. Также Мирзагаев просит снизить размер наказания, назначенного ему по ст. 161 ч.2 п. «в» УК РФ.
Проверив материалы дела, обсудив доводы, содержащиеся в кассационных представлении и жалобах, судебная коллегия приходит к следующим выводам.
Суд принял все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела.
Вывод суда о виновности осужденного Мирзагаева А.Р. в совершении указанных преступлений обоснован совокупностью допустимых доказательств, тщательно исследованных, проверенных в судебном заседании и изложенных в приговоре. Обвинительный приговор соответствует требованиям ст. 302 УПК РФ, в нем указаны обстоятельства, установленные судом, дан анализ доказательств, обосновывающих вывод суда о виновности Мирзагаева, мотивированы выводы суда относительно правильности квалификации преступлений.
Признавая осужденного виновным в совершении преступлений, суд обоснованно принял во внимание как показания самого Мирзагаева, частично признавшего вину и не отрицавшего фактических обстоятельств происшедшего по эпизоду грабежа, так и показания потерпевшей ФИО24 несовершеннолетнего свидетеля ФИО25 – об обстоятельствах открытого похищения осужденным сумки с мобильным телефоном, протокол явки Мирзагаева с повинной (т.1, л.д.24-26), протокол осмотра места происшествия (т.1, л.д.7-16), протокол опознания ФИО26 Мирзагаева, как лица, похитившего 22.03.2012 г. из квартиры сумку сестры (т.1, л.д. 33-37), протокол осмотра квартиры Мирзагаева, где был обнаружен похищенный телефон (т.1, л.д. 67-71), показания свидетелей ФИО27 об обстоятельствах приобретения и перевозки Мирзагаевым героина, а также их задержания сотрудниками УФСКН, показания свидетелей ФИО28 сотрудников УФСКН об обстоятельствах задержания Мирзагаева и обнаружения у него свёртка с наркотическим веществом, свидетелей ФИО29 и ФИО30 участвовавших в качестве понятых при проведении указанного оперативного мероприятия; протокол явки ФИО31 с повинной, в которой он сообщил об обстоятельствах приобретения и перевозки Мирзагаевым наркотических средств (т.1, л.д.185-188), протокол административного задержания Мирзагаева (т.1, л.д.155), в ходе которого у него был обнаружен и изъят свёрток с порошкообразным веществом, которое, согласно справке об исследовании и заключению химической экспертизы, является наркотическим средством – героином общей массой 5,09 грамма (т.1, л.д.204-205, 226-229), другие материалы дела.
Судом показания указанных свидетелей признаны подробными, достоверными и обоснованно, как и другие исследованные в суде доказательства, положены в основу обвинительного приговора. Вопреки доводам кассационных жалоб, судом в приговоре приведены мотивы, по которым он одни доказательства ( в частности, показания Мирзагаева А.Р. о том, что наркотическое средство было ему подброшено сотрудниками УФСКН), отверг, а другие принял и положил в основу приговора.
Судебная коллегия, как и суд первой инстанции, находит, что исследованные доказательства в их совокупности достаточны для разрешения уголовного дела по существу. Выводы суда о доказанности вины Мирзагаева А.Р. в совершении указанных преступлений основаны на материалах дела и пересмотру не подлежат.
Оснований и мотивов оговора осужденного кем-либо из свидетелей либо самооговора не установлено.
Из протокола судебного заседания видно, что судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст.ст. 273-291 УПК РФ. Все представленные сторонами доказательства судом были исследованы, все заявленные ходатайства в ходе судебного разбирательства были рассмотрены, по ним судом приняты решения в установленном законом порядке. Случаев необоснованного отказа в удовлетворении заявленных ходатайств судом допущено не было.
Данных об исследовании в суде доказательств, полученных с нарушением закона, вопреки доводам кассационных жалоб, не установлено.
Версия осужденного о том, что на момент его задержания при нём не было наркотического средства, и свёрток с героином был ему подброшен сотрудниками Наркоконтроля, была суду известна, тщательно проверена в судебном заседании и обоснованно отвергнута, как несостоятельная, не основанная на материалах дела.
Наказание назначено осужденному в пределах санкций соответствующих статей УК РФ, с соблюдением требований ст.ст. 60, 69 ч.3, 68 ч.2 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, влияния назначенного наказания на исправление осужденного, данных о личности Мирзагаева, имеющего непогашенные судимости, наличия на иждивении несовершеннолетнего ребёнка, признания вины и явки с повинной по эпизоду грабежа, что обоснованно признано судом смягчающими обстоятельствами, опасного рецидива преступлений как отягчающего обстоятельства, в связи с чем назначенное осужденному наказание и по своему виду и по размеру не является явно несправедливым вследствие чрезмерной суровости.
Вместе с тем, приговор подлежит изменению.
Как видно из текста предъявленного Мирзагаеву А.Р. обвинения и приговора, открытое хищение мобильного телефона, принадлежащего ФИО32., было совершено им в присутствии её несовершеннолетней сестры, в отношении которой осужденный никаких противоправных действий не совершал, потерпевшей по уголовному делу она не признавалась.
С учётом этого, из приговора подлежит исключению указание на отягчающее обстоятельство по эпизоду от 22.03.2012 г. – «совершение преступления в отношении несовершеннолетнего беззащитного ребёнка».
Кроме того, как следует из предъявленного Мирзагаеву обвинения, преступление, связанное с незаконным оборотом наркотиков, было совершено им 25.03.2012 г. не в составе группы, а через ФИО33 и ФИО34., однако, суд в приговоре указал, что это преступление было совершено осужденным по предварительному сговору группой лиц. Это же обстоятельство было признано судом по данному эпизоду отягчающим.
Таким образом, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание на совершение Мирзагаевым 25.03.2012 г. преступления группой лиц по предварительному сговору с ФИО35., а также на совершение преступления группой лиц по предварительному сговору, как на отягчающее обстоятельство.
С учётом этого, наказание, назначенное Мирзагаеву за каждое из преступлений, а также по их совокупности, подлежит снижению.
Нарушения уголовно-процессуального закона, влекущие безусловную отмену приговора, отсутствуют.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Воскресенского городского суда Московской области от 30 августа 2012 года в отношении МИРЗАГАЕВА Альберта Ризагаевича изменить: исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на совершение им преступления 25.03.2012 г. группой лиц по предварительному сговору с ФИО36 а также на наличие отягчающих обстоятельств – по эпизоду от 22.03.2012 г. – совершение преступления в отношении несовершеннолетнего беззащитного ребёнка, по эпизоду от 25.03.2012 г. - совершение преступления группой лиц по предварительному сговору.
Снизить размер назначенного Мирзагаеву А.Р. по ст. 161 ч.2 п. «в» УК РФ наказания до 2 ( двух) лет и 11 (одиннадцати) месяцев лишения свободы; по ст. 228 ч.2 УК РФ – до 5 (пяти) лет и 11 (одиннадцати) месяцев лишения свободы. На основании ст. 69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений, окончательно назначить осужденному наказание в виде 6 (шести) лет и 10 (десяти) месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставить без изменения, кассационное представление прокурора удовлетворить, кассационные жалобы осужденного удовлетворить частично.
Председательствующий:
Судьи: