Дело № 12-23-10
копия
Р Е Ш Е Н И Е
село Майя 1 апреля 2010 года
Судья Мегино-Кангаласского районного суда РС(Я) Билюкина И.Г., при секретаре Алексеевой В.Ш., с участием зам. прокурора Стручкова И.В., представителя юридического лица привлеченного к административной ответственности ООО «Кэш» Погорелова С.В., рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело в отношении ООО «Кэш» в совершении правонарушения, предусмотренного ст.3.2 Закона РС (Я) от 14 октября 2009 года «О кодексе Республики Саха (Якутия) об административных правонарушениях»,
по жалобе юридического лица ООО «Кэш» на постановление Мирового судьи судебного участка № 53 Мегино-Кангаласского района от 11 марта 2010 года о наложении административного наказания в виде штрафа в размере 1000 000 рублей,
У С Т А Н О В И Л:
Постановлением Мирового судьи судебного участка № 53 Мегино-Кангаласского района от 11 марта 2010 года юридическое лицо ООО «Кэш» был признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного по ст.3.2 Закона РС(Я) от 14 октября 2009 года «О кодексе Республики Саха (Якутия) об административных правонарушениях» за нарушение запрета деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Республики Саха (Якутия), и было назначено наказание в виде штрафа в размере 1000 000 рублей.
Не согласившись с постановлением Мирового судьи, юридическое лицо ООО «Кэш» обратился в Мегино-Кангаласский районный суд с жалобой об отмене указанного постановления, указав о том, что выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела:
1) Лотерейный терминал игровым оборудованием не является, поскольку согласно п. 16 ч. 1 ст. 4 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» лотерейное оборудование - это устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.
При этом согласно Условий стимулирующей лотереи ООО «КЭШ», утвержденные организатором стимулирующей лотереи, лотерейные терминалы были использованы для стимулирующей лотереи, следовательно, лотерейное оборудование ООО «КЭШ» не подходит под легальное определение игрового оборудования.
2) В обжалуемом постановлении отсутствует вообще какое-либо упоминание о наличии такого признака игрового стола, как наличие одного или нескольких игровых полей.
3) Более того, вывод суда о том, что организатор стимулирующей лотереи
фактически принимает непосредственное участие в игре не соответствует
действительности, поскольку согласно условий о проведении стимулирующей лотереи
КЭШ работник организатора лотереи только активирует лотерейный терминал, а не
принимает участие в розыгрыше.
Исходя из вышеизложенного следует, поскольку ни один из признаков азартной
игры не был доказан и установлен в данном случае в действиях ООО «КЭШ» не
усматривается состав административного правонарушения, а следовательно и
отсутствует событие административного правонарушения, что согласно пункта 1
части 1 ст. 24.5 Кодекса об административных правонарушениях влечёт прекращение производства по делу.
Суд не применил закон, подлежащий применению:
Лотерейное оборудование ООО «КЭШ» снабжено лотерейными программами, при этом обратное прокуратурой Мегино-Кангаласского района РС (Я) доказано не было.
Согласно п. 14 ч. 1 ст. 2 ФЗ «О лотереях» лотерейное оборудование - это оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи или оборудование, оснащенное лотерейными программами.
Таким образом, если суд пришел к выводу о том, что ООО «КЭШ» осуществляло организацию азартных игр, суд должен был указать, почему оборудование, используемое ООО «КЭШ» для проведения стимулирующей лотереи, не может быть признано лотерейным.
В постановлении суд указал, что игровые автоматы ГОСТ Р 508897-96 включены в «Номенклатуру продукции, в которой законодательными актами РФ предусмотрена их обязательная сертификация», утвержденную Постановлением Госстандарта РФ от 30.07.2002 г., № 64». Однако это не является основанием для привлечения ООО «КЭШ» к административной ответственности, поскольку наличие в сертификатах лотерейного оборудования Г0СТ Р 508897-96, не влечет невозможность установление на оборудование лотерейных программ.
Таким образом, делая вывод о наличии состава правонарушения, предусмотренного вышеуказанной нормой права, суд должен был сделать вывод о том, что в помещении ООО «Кэш» осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг.
Между тем, что подтверждается материалами дела и не оспаривается сторонами по делу, ООО «Кэш» ведется розничная торговля канцелярскими товарами: ручками, закладками, зажигалками и т.д. Деятельность по организации розничной торговли подтверждается всей необходимой бухгалтерской документацией, в том числе чеками, кассовым оборудованием, фактом уплаты налогов, сборов и т.д.
Таким образом, деятельность ООО «Кэш» не может быть квалифицирована как деятельность по организации азартных игр, поскольку материалами дела не доказано, что ООО «Кэш» использует лотерейное оборудование для организации азартных игр.
Неотъемлемым элементом любой азартной игры, в том числе проводимой на игровых автоматах, является денежная ставка. В стимулирующей лотерее «Кэш» такой элемент азартной игры отсутствует, поскольку участник лотереи не несет риск проигрыша денежных средств в случае выигрыша в лотерее. Участник стимулирующей лотереи «Кэш» может лишь выиграть денежные средства, что и является основным признаком стимулирующей лотереи.
Пунктом 3 статьи 3 ФЗ «О лотереях» установлено, что стимулирующей лотереей называется лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.
Таким образом, исходя из совокупности указанных обстоятельств, отсутствуют основания делать вывод о том, что на лотерейном оборудовании «Кэш» проводятся азартные игры, поскольку участники стимулирующей лотереи «Кэш» не несут никакого риска проигрыша.
Определить четкие параметры оборудования можно только путем разработки и принятия технических регламентов, о чем говорится в письме Ростехрегулирования от 20 марта 2008 года. Порядок разработки и принятия технических регламентов определен законодательством. Между тем, на сегодняшний день такой технический регламент не принят.
Просит отменить постановление мирового судьи по делу № 3-58/53-10 и прекратить дело производством.
Представитель ООО «Кэш» Погорелов С.В. в суде жалобу полностью поддержал.
Прокурор района Стручков И.В. в судебном заседании просит в жалобе отказать и решение суда оставить без изменения, указав, что протоколом осмотра места происшествия и техническим паспортом игрового оборудования, выданным предприятием изготовителем, установлено, что данное игровое оборудование представлено в качестве лотерейного путем модификации игрового оборудования, в результате которой демонтированы отдельные части игрового оборудования, устройства приема и выдачи денежных знаков или их заменителей.
В объяснении Плишкинов В.В. подтвердил факт использования при проведении им лотереи «Кэш» лотерейного оборудования «Лотоматик», «Лототрон» ТО Г-100 М. Указанное оборудование согласно «Сертификату соответствия» соответствует ГОСТ Р 50897-96, национальному стандарту для игровых автоматов, предназначенному для использования в качестве средств развлечения, содержащему общие требования безопасности.
Понятие игрового автомата, содержащееся в ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», не содержит требования о наличии в игровом автомате устройств для приема и выдачи денежных знаков или их заменителей. Следовательно, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.
Согласно «Условиям проведения стимулирующей лотереи ООО «Кэш», утвержденным 15.12.2009 г. Плишкиновым В.В., организатором проведения стимулирующей лотереи в качестве лотерейного оборудования, используются лотерейные терминалы. Из данных условий следует, что лицу, предъявившему чек о покупке ручки, зажигалки с логотипом ООО «Кэш», предоставляется право игры на лотерейном терминале ООО «Кэш». Право игры реализуется посредством того, что менеджер торгового зала ООО «Кэш» активирует лотерейный терминал ООО «Кэш» на сумму: выигрыша; (самой) закладки; товара в виде ручки, зажигалки из расчета 1 рубль = 1 бал.
Согласно пункту 11 Технического паспорта лотерейного оборудования, выданного предприятием изготовителем, перед началом розыгрыша призов (призового фонда лотереи) организатор лотереи (или уполномоченное на то лицо, в данном случае менеджер) заносит данные в лотерейное оборудование и включает процесс розыгрыша, результат которого выводится на экран монитора в виде комбинации символов.
Из положения пункта 4 статья 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» следует, что разграничение игрового автомата и игрового стола производится по признаку участия или неучастия в игре представителя игорного заведения, технические характеристики объекта не имеют правового значения для такого разграничения.
Поскольку при проведении азартных игр с использованием игрового автомата с денежным выигрышем организатор игорного заведения через своего представителя фактически принимает непосредственное участие в игре (переводит автомат в режим игры, включает процесс розыгрыша). То обстоятельство, что часть функций крупье на данном оборудовании автоматизирована и выполняется не человеком, а машиной, не опровергает участия в игре представителя игорного заведения и невозможность игры без такого участия. (Постановление Федерального арбитражного суда Московской области от 23.08.2006 N КА-А40/7805-06).
Таким образом, вышеуказанные объекты имеют признаки игрового стола, поскольку организатор игорного заведения непосредственно либо через своего представителя фактически принимает непосредственное участие в игре, переводит автомат в режим игры, включает процесс розыгрыша.
Обстоятельство того, что ООО «Кэш» использует игровое оборудование подтверждает «Сертификат соответствия» игрового оборудования, лотерейного терминала, которое соответствует ГОСТ Р 50897-96, национальному стандарту для игровых автоматов, предназначенному для использования в качестве средств развлечения, содержащему общие требования безопасности.
Данное обстоятельство во взаимосвязи с условиями проведения игры указывают на наличие организации азартной игры.
Так, согласно условиям игры для игры в стимулирующей лотерее «Кэш» необходимо приобрести товар в виде закладки с защитной пленкой, ручки, зажигалки на сумму 100 руб., 500 руб., 1 000 руб.; в случае выигрыша закладки, игроку выплачивается выигрыш либо ему предоставляется право увеличить сумму выигрыша посредством игры на лотерейном терминале, которых в зале установлено 19 штук. Также, лицу, предъявившему чек о покупке ручки, зажигалки с логотипом ООО «Кэш», предоставляется право игры на лотерейном терминале ООО «Кэш», после чего менеджер торгового зала ООО «Кэш» активирует лотерейный терминал ООО «Кэш» на сумму: выигрыша; (самой) закладки; товара в виде ручки, зажигалки из расчета 1 рубль равняется 1 баллу. Выигрышем признается сумма эквивалентная количеству баллов полученных по итогам розыгрыша на лотерейном терминале ООО «Кэш» из расчета 1 балл равен 1 рублю.
В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 Федерального закона от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях» (в редакции Федерального закона от 23.07.2008 г. № 160-ФЗ), стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.
Таким образом, совокупность условий игры и документов на игровое оборудование свидетельствуют о наличии организации азартной игры.
Обстоятельство использования игрового оборудования для организации азартных игр подтверждают объяснения Плишкинова В. В., условия игры и другие документы, исследованные в ходе судебного разбирательства.
Заслушав в судебном заседании представителя ООО «Кэш» Погорелова С.В., прокурора Стручкова И.В., и исследовав материалы дела, нахожу следующие обстоятельства:
Заседанием единственного участника ООО «Кэш» Плишкинов В.В. избран ... ООО «Кэш» 3 августа 2009 года л.д.51).
Общество с ограниченной ответственностью «Кэш» на основании уведомления о проведении стимулирующей лотереи от 24.11.2009 г. администрации МО «поселок Нижний-Бестях» Мегино-Кангаласского района РС (Я) является организатором стимулирующей лотереи «Кэш» л.д.57-58).
Прокуратурой Мегино-Кангаласского района РС (Я) 2 февраля 2010 года проведена проверка в отношении юридического лица ООО «Кэш», по адресу: .... Проведенной проверкой установлено, что ООО «Кэш» осуществляет организацию азартных игр с использованием игровых столов.
По результатам проверки возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ст. 3.2 Закона РС (Я) от 14 октября 2009 года «О кодексе Республики Саха (Якутия) об административных правонарушениях» - нарушение запрета деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Республики Саха (Якутия) л.д.6- 10).
Постановлением мирового судьи от 11 марта 2010 года ООО «Кэш» оштрафован на 1 000 000 руб. за совершение правонарушения, предусмотренного ст.3.2 Закона РС (Я) «О кодексе Республики Саха (Якутия) об административных правонарушениях» л.д.151-152).
Доводы представителя ООО «Кэш» Погорелова С.В. о том, что отсутствует событие административного правонарушения, поскольку лотерейный терминал не подпадает под понятие игрового стола, признаки которого даны в ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (в редакции Федерального закона от 24.07.2009 N 211-ФЗ), не состоятельны, так как в объяснении Плишкинов В.В. подтвердил факт использования при проведении им лотереи «Кэш» лотерейного оборудования «Лотоматик», «Лототрон» ТО Г-100 М. Указанное оборудование согласно «Сертификату соответствия» соответствует ГОСТ Р 50897-96, национальному стандарту для игровых автоматов, предназначенному для использования в качестве средств развлечения, содержащему общие требования безопасности л.д.75-89).
Понятие игрового автомата, содержащееся в ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», не содержит требования о наличии в игровом автомате устройств для приема и выдачи денежных знаков или их заменителей. Следовательно, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.
При этом судом были приняты во внимание следующие обстоятельства:
Согласно «Условиям проведения стимулирующей лотереи ООО «Кэш», утвержденным 15.12.2009 г. Плишкиновым В.В., организатором проведения стимулирующей лотереи в качестве лотерейного оборудования используются лотерейные терминалы.
Из данных условий следует, что лицу, предъявившему чек о покупке ручки, зажигалки с логотипом ООО «Кэш», предоставляется право игры на лотерейном терминале ООО «Кэш».
Право игры реализуется посредством того, что менеджер торгового зала ООО «Кэш» активирует лотерейный терминал ООО «Кэш» на сумму: выигрыша; (самой) закладки; товара в виде ручки, зажигалки из расчета 1 рубль = 1 бал.
Согласно пункту 11 Технического паспорта лотерейного оборудования, выданного предприятием изготовителем, перед началом розыгрыша призов (призового фонда лотереи) организатор лотереи (или уполномоченное на то лицо, в данном случае менеджер) заносит данные в лотерейное оборудование и включает процесс розыгрыша, результат которого выводится на экран монитора в виде комбинации символов.
Из положения пунктов 17 и 18 статьи 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» следует, что разграничение игрового автомата и игрового стола производится по признаку участия или неучастия в игре представителя игорного заведения, технические характеристики объекта не имеют правового значения для такого разграничения.
Поскольку при проведении азартных игр с использованием игрового автомата с денежным выигрышем организатор игорного заведения через своего представителя фактически принимает непосредственное участие в игре (переводит автомат в режим игры, включает процесс розыгрыша). То обстоятельство, что часть функций крупье на данном оборудовании автоматизирована и выполняется не человеком, а машиной, не опровергает участия в игре представителя игорного заведения и невозможность игры без такого участия. (Постановление Федерального арбитражного суда Московской области от 23.08.2006 N КА-А40/7805-06).
Таким образом, вышеуказанные объекты имеют признаки игрового стола, поскольку организатор игорного заведения непосредственно либо через своего представителя фактически принимает непосредственное участие в игре, переводит автомат в режим игры, включает процесс розыгрыша.
Доводы представителя ООО «Кэш» Погорелова С.В. о том, что решение суда не обосновано, поскольку не доказан факт того, что лотерейное оборудование снабжено не лотерейной программой не состоятельны, так как обстоятельство того, что ООО «Кэш» использует игровое оборудование подтверждает «Сертификат соответствия» игрового оборудования, лотерейного терминала, которое соответствует ГОСТ Р 50897-96.
Данное обстоятельство во взаимосвязи с условиями проведения игры указывают на наличие организации азартной игры.
Так, согласно условиям игры для игры в стимулирующей лотерее «Кэш» необходимо приобрести товар в виде закладки с защитной пленкой, ручки, зажигалки на сумму 100 руб., 500 руб., 1 000 руб.; в случае выигрыша закладки, игроку выплачивается выигрыш либо ему предоставляется право увеличить сумму выигрыша посредством игры на лотерейном терминале, которых в зале установлено 19 штук, о чем подтверждает протокол осмотра места происшествия. Также, лицу, предъявившему чек о покупке ручки, зажигалки с логотипом ООО «Кэш», предоставляется право игры на лотерейном терминале ООО «Кэш», после чего менеджер торгового зала ООО «Кэш» активирует лотерейный терминал ООО «Кэш» на сумму: выигрыша; (самой) закладки; товара в виде ручки, зажигалки из расчета 1 рубль равняется 1 баллу. Выигрышем признается сумма эквивалентная количеству баллов полученных по итогам розыгрыша на лотерейном терминале ООО «Кэш» из расчета 1 балл равен 1 рублю.
В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 Федерального закона от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях» (в редакции Федерального закона от 23.07.2008 г. № 160-ФЗ), стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи. В лотереи «Кэш» клиент вносит плату, купив товар или закладку, призовой фонд которой формируется за счет баллов, которых выиграет клиент. Ручки, зажигалки и др. товары являются только предметом стимулирования появления азарта у клиента выиграть по больше баллов, т.о. денег. Призового фонда так такового у лотереи «Кэш» нет, кроме канцелярских товаров, которых полно в других магазинов. Тем самым, клиент, играя в лотерее «Кэш» вовлекается в азартную игру, в случае проигрыша он получит канцелярский товар и уйдет, в случае выигрыша он может получить денежную сумму.
Таким образом, совокупность условий игры и документов на игровое оборудование свидетельствуют о наличии организации азартной игры.
Также доводы представителя ООО «Кэш» Погорелова С.В. о том, что деятельность ООО «Кэш» не может быть квалифицирована как деятельность по организации азартных игр, поскольку материалами дела не доказано, что ООО «Кэш» использует лотерейное оборудование для организации азартных игр, также не состоятельны, так как обстоятельство использования игрового оборудования для организации азартных игр подтверждают объяснения Плишкинова В. В., условия игры и другие документы исследованные в ходе судебного разбирательства.
Доводы представителя ООО «Кэш» Погорелова С.В. о том, что в их деятельности отсутствует неотъемлемый - элемент азартной игры, а именно денежная ставка, также не состоятельны, так как согласно условиям игры лицу, предъявившему чек о покупке ручки, зажигалки, с логотипом ООО «Кэш», предоставляется право игры на лотерейном терминале ООО «Кэш», после чего менеджер торгового зала ООО «Кэш» активирует лотерейный терминал ООО «Кэш» на сумму: выигрыша; (самой) закладки; товара в виде ручки, зажигалки из расчета 1 рубль равняется 1 баллу. Выигрышем признается сумма эквивалентная количеству баллов полученных по итогам розыгрыша на лотерейном терминале ООО «Кэш» из расчета 1 балл равен 1 рублю.
Доводы представителя ООО «Кэш» Погорелова С.В. о том, что параметры оборудования можно определить лишь путем разработки технических регламентов. Отсутствие технического регламента по настоящее время не допускает установления судом параметров игрового оборудования, не состоятельны, так как основные признаки и понятия игрового оборудования даны в статье 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации - проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
Частью 1 статьи 1 ФЗ № 244-ФЗ определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории РФ и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан. В силу части 1 статьи 3 ФЗ № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных законодателем.
На основании пункта 2 статьи 5 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» № 244-ФЗ от 29 декабря 2006 года, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям законодательства. В случае, если деятельность игорных заведений не отвечает требованиям, установленным части 1 и 2 статьи 16 ФЗ, она должна быть прекращена.
В соответствии со статьи 2 ФЗ «О лотереях» под лотереей понимается игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.
Пунктом 4 статьи 2 ФЗ № 138-ФЗ установлены требования законодательства в части соблюдения, принципа случайного определения выигрышей, с помощью которого определяются выигравшие участники лотереи.
Согласно Закону РС (Я) от 26.04.2007 г. З № 914-111 запрещается деятельность по организации и проведению азартных игр в игровых заведениях, в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг, за исключением букмекерских контор и тотализаторов.
Нормы этих статей при рассмотрении данного дела подлежат применению, поскольку как установлено из представленных документов и судом, кроме вышеуказанных нарушений, при проведении лотереи ООО «Кэш» не соблюдается установленное пунктом 2 статьи 3 ФЗ № 138-ФЗ требование законодательства о единовременности проведения тиража между всеми участниками лотереи после распространения билетов ( для стимулирующей лотереи -товаров).
Как установлено в суде, при осмотре зала лотерейных оборудований ООО «Кэш» были выявлен ряд нарушений, в частности не соблюдается условие о проведении тиража его организатором, так как участник проводит розыгрыш тиража самостоятельно на оборудовании оператора. Таким образом, лотерея ООО «Кэш» обладает признаками азартных игр.
При установленных судом обстоятельствах, мировой судья правильно оценил доказательства дела в их совокупности и признал доказанным виновность ООО «Кэш» в совершении правонарушения, предусмотренного ст. 3.2 Закона РС (Я) от 14 октября 2009 года «О кодексе РС (Я) об административных правонарушениях», назначенная мера наказания соответствует санкции данной статьи. Таким образом, постановление мирового судьи является обоснованным и законным, оснований для изменения или отмены постановления мирового судьи не имеются, тем самым жалоба не подлежит удовлетворению.
На основании изложенных и руководствуясь ст.30.6., 30.7.ч.1 п. 1 КОАП РФ, судья
Р Е Ш И Л:
Постановление мирового судьи от 11 марта 2010 года в отношении общества с ограниченной ответственностью «Кэш» по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.3.2 Закона РС (Я) от 14 октября 2009 года «О кодексе Республики Саха (Якутия) об административных правонарушениях», оставить без изменения, жалобу ООО «Кэш» - без удовлетворения.
Решение Мегино-Кангаласского районного суда не подлежит кассационному обжалованию и вступает в законную силу со дня его вынесения.
Судья: п\п Билюкина И.Г.
Копия верна, судья: Билюкина И.Г.