именем Российской Федерации

Мариинский городской суд Кемеровской области

в составе судьи Бородиной Т.Г.,

с участием пом.прокурора г.Мариинска Недорезовой Е.В.

при секретаре Елагиной Т.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в г.Мариинске

31 марта 2011 года гражданское дело по иску прокурора г.Мариинска в интересах неопределенного круга лиц к ИП Гуркиной А.А. о прекращении деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием сети «интернет»,

УСТАНОВИЛ:

Прокурор г.Мариинска в интересах неопределенного круга лиц обратился в суд с иском к ИП Гуркиной А.А. о прекращении деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием сети «интернет», мотивируя свои требования тем, что прокуратурой города в связи с заданием прокуратуры Кемеровской области проведена проверка по факту работы на территории г.Мариинска игорного заведения. Установлено, что по адресу: <...> осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети «Интернет» индивидуальный предприниматель Гуркина А.А.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации, а также ограничения осуществления данной деятельности определены Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». Согласно ст.3 данного закона государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

В соответствии со ст.4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В силу ч.1 ст.5 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Частью 3 ст.5 указанного Федерального закона предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Установлено, что Гуркина А.А. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя.

Между индивидуальным предпринимателем Гуркиной А.А. (субагент) и <...> <...> заключен субагентский договор, согласно которому агент действует от имени и в интересах принципала - Мu1tуvеst Тгаding Ltd (Nassau Ваhаmаs). По указанному договору агент от имени принципала поручает, а субагент берет на себя обязательство совершать от своего имени, но за счет агента действия по обслуживанию системы расчетов Ореп-Рау на условиях агента в части поддержания от имени принципала сервиса Ореп-Рау в соответствии с правилами пользования системой для всех зарегистрированных в надлежащем порядке клиентов системы. В процессе пользования терминалами клиенты оплачивают, а индивидуальный предприниматель Гуркина А.А. осуществляет действия по приему денежных средств за азартные игры на различных Интернет-сайтах. Оператор при помощи своего компьютера открывает электронный счет клиенту и зачисляет денежные средства, полученные от клиента за игру на терминале, установленном в помещении Интернет-клуба. В случае выигрыша, по окончании игры, индивидуальный предприниматель Гуркина А.А. выдает клиенту сумму выигрыша.

Таким образом, в нарушение норм Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» индивидуальный предприниматель Гуркина А.А. занимается организацией и проведением азартны игр с использованием сети «Интернет».

В соответствии со ст.1065 Гражданского кодекса РФ опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность.

Просит обязать индивидуального предпринимателя Гуркину А.А. прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети «Интернет» по адресу: <...>

В судебном заседании пом.прокурора Недорезова Е.В. исковые требования поддержала по тем же основаниям, просила обязать индивидуального предпринимателя Гуркину А.А. прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети «Интернет» по адресу: <...>

Ответчик Гуркина А.А. в судебное заседание не явилась, доверяет представлять ее интересы Кралинову С.А.

Суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствии ответчика Гуркиной А.А.

В судебном заседании представитель ответчика Кралинов С.А. возражал против исковых требований, суду пояснил, что в соответствии с п.1 ст.56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Прокурором не приведены доказательства, обосновывающие утверждения об обстоятельствах, явившихся основаниями к обращению в суд с иском. Утверждения прокурора о деятельности по организации и проведению азартных игр с помощью сети Интернет, якобы осуществляемой Гуркиной А.А., являются бездоказательными и основаны на неверной оценке фактических обстоятельств.

Пунктами 4,5,6,16,18 ст.4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определено, что выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; организатор азартной игры -юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; деятельность по организации и проведению азартных игр -деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Поскольку организация и проведение азартных игр с субъективной стороны возможны только в виде сознательной, целенаправленной деятельности, то прокурор, в силу требований п.1 ст.56 ГПК РФ, обязан представить суду доказательства того, что деятельность Интернет-салона, принадлежащего индивидуальному предпринимателю Гуркиной А.А., по предоставлению доступа пользователям к сети Интернет одновременно является деятельностью по организации и проведению азартных игр в смысле, придаваемом названному понятию нормами Закона № 244-ФЗ, а действия предпринимателя по предоставлению услуг доступа в Интернет направлены на заключение с посетителями компьютерного клуба соглашений о выигрыше по установленным правилам, на установление правил проведения азартных игр и с учетом этого на выплату выигрыша посетителям. Гуркина А.А. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя <...> Согласно Выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей <...>-в от <...>, выданной МИ ФНС №1 России по Кемеровской области, Гуркина А.А. осуществляет следующие виды экономической деятельности: 1. деятельность в области электросвязи (код ОКВЭД 64.2); 2. прочая деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий (код ОКВЭД 72.60); 3. аренда офисных машин и оборудования, включая вычислительную технику (код ОКВЭД 71.33); 4. финансовое посредничество, не включенное в другие группировки (код ОКВЭД 65.23); 5. предоставление прочих услуг (код ОКВЭД 74.84).

<...> между <...> и индивидуальным предпринимателем Гуркиной А.А. (субагентом) заключен субагентский договор, на основании которого Гуркина А.А. приняла на себя обязательства по поручению <...> от его имени и за его счет за вознаграждение совершать следующие действия:

1. безвозмездно предоставлять клиентам системы расчетов Ореп-Рау доступ в систему расчетов с помощью принадлежащего ей стндартного компьютерного оборудования, присоединенного к сети Интернет;

2. осуществлять действия по приему от клиентов денежных средств для внесения в систему;

3. передавать входящие платежи, принятые от клиентов-отправителей клиентам-получателям;

4. производить выплату клиентам денежных средств, имеющихся на их балансе в системе;

5. перечислять агенту денежные средства, составляющие разницу между суммой принятых входящих платежей и суммой выплат.

Пользователи платежно-расчетной системы Ореп-Рау самостоятельно и по своему усмотрению распоряжаются электронными денежными средствами, находящимися на их балансе в системе, используя для доступа в систему предоставляемое им стандартное компьютерное оборудование. ИП Гуркина А.А. не имеет возможности каким-либо образом воздействовать на состояние баланса пользователей системы, она осуществляет лишь функции оператора, обеспечивающего с помощью принадлежащего ей стандартного компьютерного оборудования доступ пользователей в систему, а также ввод наличных денег в систему и выплату денег из системы при их наличии на балансе пользователя.

Прокурор не представил доказательств, что в процессе работы Интернет-салона по адресу <...> Гуркина А.А. использует игровое оборудование, в смысле, придаваемом этому понятию Федеральным законом №244-ФЗ: механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование, используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. В помещении Интернет-салона находится стандартное компьютерное оборудование: системный блок оператора и сенсорные мониторы для посетителей. Штатным расписанием ИП Гуркиной А.А. предусмотрены только должности операторов ЭВМ.

Прокурором в материалы дела не представлено доказательств подтверждающих, что ИП Гуркина А.А. заключала или способствовала заключению каких-либо соглашений о выигрыше по установленным правилам с посетителями Интернет-салона, устанавливала правила проведения азартных игр, выплачивало выигрыши посетителям.

Таким образом, действия ИП Гуркиной А.А. по предоставлению услуг платежной системы Ореп-Рау посредством доступа в Интернет, на основании субагентского договора с ООО «Новотэк», не являются деятельностью по организации и проведению азартных игр.

Истец необоснованно приравнивает компьютерное оборудование, установленное в помещении Интернет-салона, к игровому автомату. Пунктом 18 статьи 4 Федерального закона №244-ФЗ определено понятие игрового автомата - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В изъятом в ходе проверки системном блоке компьютера находятся только детали, которые, согласно паспорта устройства, выполняют функции, необходимые для работы компьютера и игровыми платами не являются. Компьютер не содержит центрального блока управления с установленной игровой программой, определяющей результаты игры на нем.

Данная правовая позиция соответствует фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, а также согласуется со сложившейся судебной практикой рассмотрения подобных споров.

В качестве правового основания заявления требования о возложении на предпринимателя обязанности прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр прокурор ссылается в исковом заявлении на статью 1065 ГКРФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1065 ГК РФ опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность.

В пункте 2 названной нормы определено, что если причиненный вред является последствием эксплуатации предприятия, сооружения либо иной производственной деятельности, которая продолжает причинять вред или угрожает новым вредом, суд вправе обязать ответчика, помимо возмещения вреда, приостановить или прекратить соответствующую деятельность.

Таким образом, статья 1065 ГК РФ предоставляет заинтересованному лицу (потерпевшему) право обратиться в суд с иском о запрещении деятельности, в результате которой был причинен вред или создается опасность причинения такого вреда в будущем.

Прокурором не приведено доказательств подтверждающих, что в результате деятельности предпринимателя по эксплуатации Интернет-салона причинен вред неопределенному круги лиц либо имеется угроза причинения такого вреда в будущем.

Просил в удовлетворении исковых требований отказать.

Рассмотрев гражданское дело, выслушав стороны, свидетелей, исследовав письменные материалы дела, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению.

Согласно ч.1 ст.45 ГПК РФ прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, неопределенного круга лиц или интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований.

Согласно п.п.1 п.1 ст.3 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» - государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется в числе прочего, путем установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений к организаторам азартных игр, игровым заведениям, посетителям игорных заведений, игорных зон, ограничения осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр устанавливаются с целью защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В судебном заседании установлено, что Гуркина А.А. зарегистрирована как индивидуальный предприниматель, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (л.д. 4), а также свидетельством о постановке ее на учет (л.д.5).

ИП Гуркина А.А. для организации работы Интернет-кафе арендует помещение, расположенное в <...> что подтверждается договором аренды нежилого помещения от <...>, заключенного между <...>» и ИП Гуркиной А.А. в лице Г.

Согласно субагентского договора № А-002, заключенного <...> (л.д. 10-11) между <...> - агентом и ИП Гуркиной А.А. – субагентом, Гуркина А.А. по условиям данного договора и по поручению <...> предоставляет клиентам доступ к системе Open-Pay с помощью принадлежащего субагенту стандартного компьютерного оборудования, присоединенного к сети интернет, осуществляет действия по приему входящих платежей от клиентов, производит выплату клиентам денежных средств, имеющихся на его балансе в системе Open-Pay.

Согласно раздела 3 субагентского договора от <...> предусмотрено ежемесячное вознаграждение субагента.

Свидетель П. суду пояснил, что <...> он по просьбе сотрудников милиции принимал участие в игре на игровых автоматах в здании, расположенном на <...> <...>, рядом с <...> В помещении Интернет-кафе располагались 10 интернет-терминалов без купюроприемников. У входа – оператору, находящемуся за перегородкой передал деньги в сумме <...>, которые выдали ему сотрудники милиции, взамен оператор дала ему код. П. подошел к терминалу с сенсорным дисплеем, ввел код, на дисплее появилась надпись «Русское казино» и на его счет было зачислено <...>. П. выбрал игру «Lucky». После последовательного нажатия клавиш на мониторе и выпадения случайных комбинаций <...> было списано с электронного кошелька П., т.е. он ничего не выиграл и игра прекратилась. Рядом с ним на другом интернет-терминале также играл подросток. Данная игра на интернет-терминале является идентичной азартным играм, в которые ранее П. играл на обычных игровых автоматах. Схема и порядок остались прежними, только у этих интернет-терминалов отсутствовали купюроприемники.

В соответствии со ст.4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В силу ч.1 ст.5 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Частью 3 ст.5 указанного Федерального закона предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Согласно ч.2,4 ст.5 ФЗ № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях соответствующих требованиям, предусмотренным данным законом, другими федеральными законами, законами субъекта РФ, иными нормативными правовыми актами РФ. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Согласно ч.5 ст.4 ФЗ № 244-ФЗ организатор азартной игры – юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр. В соответствии со ст.6 данного закона организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории РФ.

Согласно п.18 ст.4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» № 244-ФЗ «игровой автомат – игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.»

Понятие игрового автомата, приведенное в указанном законе, не содержит требований о наличии в нем устройств, для приема и выдачи денежных знаков. Приказ Госстандарта РФ от 24.01.2000 года №22 «О принятии правил проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу» также не предусматривает обязательного наличия в игровом автомате названных устройств.

В ходе судебного разбирательства было установлено, что у интернет –терминалов, расположенных в Интернет-кафе по <...> отсутствует возможность выдачи материальных выигрышей в результате азартных игр. Однако эксплуатируемые ответчицей интернет-терминалы соответствуют определению игрового оборудования, содержащемуся в п.16 ст.4 ФЗ №244-ФЗ – «игровое оборудование – устройство или приспособление, используемое для проведения азартных игр». Отсутствие купюроприемников на компьютерных терминалах, находящихся в помещении интернет-кафе ИП Гуркина А.А. не является основанием делать вывод о том, что указанное оборудование не используется для организации проведения азартных игр, поскольку оператор указанного интернет-кафе принимает денежные средства в качестве оплаты за азартные игры и в случае выигрыша по окончании игры выдает посетителю сумму выигрыша.

Из письма Минфина РФ от 07.04.2008 года за №05-03-08/19 следует, что основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем.

Правила проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, утвержденные Приказом Госстандарта России от 24.01.2000 года №22, также не предусматривают обязательного наличия в игровом автомате устройств для приема и выдачи денежных знаков или их заменителей; основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем. Следовательно, игровой автомат без устройства приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.

Судом установлено, что терминалы, расположенные в помещении Интернет-кафе по <...> объединяются между собой в локальную сеть с использованием компьютерного оборудования. При запуске каждого интернет-терминала «на рабочем столе» обнаружен ярлык с доступом к азартным играм, что дает возможность клиентам быстрого начала проведения игры. Фактически игроку предоставлена возможность игры на игровом оборудовании предпринимателя, при этом возможным последствием игры является выигрыш. Пользователь отдает наличные деньги администратору, который через специальную программу зачисляет на игровой счет пользователя электронные деньги, эквивалентные сумме наличных денег; далее клиент идет к игровому терминалу, с помощью которого он присоединяется к игровому серверу. Пользователь на свой выбор выбирает игру, в которую он собирается играть. Игра происходит в режиме реального времени. В процессе пользования терминалами клиенты оплачивают, а оператор принимает денежные средства за платные игры. Оператор при помощи своего компьютера открывает электронный счет клиенту и зачисляет денежные средства, полученные от клиента за игру.

Тем самым ИП Гуркина А.А. оказывает услуги по доступу к играм с возможностью выигрыша (азартным играм), что является нарушением законодательства, регулирующего деятельность по организации и проведению азартных игр на территории РФ. ИП Гуркиной А.А. осуществляется именно организация интерактивной игры, в которой на свой риск принимает участие гражданин. ИП Гуркина А.А. непосредственно организует доступ в сеть, принимает от гражданина денежные знаки для участия в игре и передает в случае выигрыша его денежный эквивалент. Таким образом, деятельность ИП Гуркиной А.А. связана непосредственно с организацией азартных игр.

Доводы представителя ответчика о том, что установленное в Интернет-кафе оборудование не является игровым, а клиентам Интернет-кафе только предоставляется возможность выхода в интернет, а ИП Гуркина А.А. на основании субагентского договора, заключенного с <...> принимает от физических лиц наличные денежные средства, которые зачисляет на счет клиента в платежной системе Open-pay, свидетельствуют о завуалированной форме игорного бизнеса, организованного ответчиком.

При таких обстоятельствах исковые требования прокурора г.Мариинска в интересах неопределенного круга лиц к ИП Гуркиной А.А. подлежат удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.194-199 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования прокурора г.Мариинска в интересах неопределенного круга лиц удовлетворить.

Обязать индивидуально предпринимателя Гуркину А.А. прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сет «Интернет» по адресу: <...>

Взыскать с индивидуально предпринимателя Гуркиной А.А. в доход бюджета Мариинского муниципального района государственную пошлину в размере <...>.

Решение может быть обжаловано в Кемеровский областной суд в течение 10 дней со дня изготовления решения в окончательной форме.

Судья – подпись

Мотивированное решение изготовлено 05 апреля 2011 года

Судья – подпись

Верно: Судья - Т.Г. Бородина

Секретарь - Т.В. Елагина

Решение вступило в законную силу 20.05.2011 года

Судья - Т.Г. Бородина

Секретарь - Т.В. Елагина

Опредлением судебной коллегии по гражданским делам Кемеровского областного суда от 20.05.2011 года решение Мариинского городского суда от 31 марта 2011 года оставлено без изменения, кассационная жалоба представителя Гуркиной А.А.- Кралинова С.А. без удовлетворения.

Судья- Т.Г. Бородина