Дело № 2-558/11 03 марта 2011 г. РЕШЕНИЕ ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ МАГАДАНСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД МАГАДАНСКОЙ ОБЛАСТИ В составе: председательствующего судьи- Коваленко О.В., при секретаре- Згерской О.В., с участием истца Козырева К.Б., рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Магадане 03 марта 2011 года гражданское дело по иску Козырева Константина Борисовича к товариществу собственников жилья «Чайка» о признании отношений трудовыми, внесении записи в трудовую книжку, взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда, УСТАНОВИЛ: Козырев К.Б. обратился в суд с иском к товариществу собственников жилья «Чайка» о признании отношений трудовыми, внесении записи в трудовую книжку, взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, взыскании морального вреда. Исковое заявление мотивировано тем, что истец с 10 марта по 15 ноября 2010 года работал в товариществе собственников жилья «Чайка» по договорам оказания услуг <данные изъяты>. Ежемесячно с 10 марта 2010 года со мной заключались договоры оказания услуг (с 10.03.10 по 31.03.10., с 01.04.10. по 30.04.10., с 01.05.10. по 31.05.10., с 01.06.10. по 30.06.10., с 01.07.10. по 31.07.10., с 01.08.10. по 31.08.10., с 01.09.10. по 30.09.10., с 01.10.10. по 31.10.10., с 01.11.10. по 30.11.10. Так, согласно договору от 01.10.2010 г. стороны именуются как «Заказчик» - Товарищество собственников жилья «Чайка» в лице председателя ФИО7 и «Исполнитель» в лице Козырева К.Б. Пунктом 1.1. договора Исполнитель обязуется оказать услуги <данные изъяты> по обслуживанию жилищного фонда, входящего в состав ТСЖ «Чайка». Акты приема сдачи выполненных работ не составлялись. В конце месяца выдавался договор подряда, где истец обязан был расписаться. Полагает, что по содержанию договоры оказания услуг содержат признаки трудовых отношений. Так, работодатель предоставляет истцу работу по обусловленной трудовой функции - <данные изъяты>, входящего в состав ТСЖ «Чайка». Истец лично выполнял определенную договором трудовую функцию (<данные изъяты>, соблюдал правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя, работал по пятидневной рабочей недели с двумя выходными днями. На истца составлялся табель учета рабочего времени. Также признаки трудовых отношений содержатся в пункте 5.1. договора оказания услуг согласно которому, «в случае отсутствия на работе без уважительной причины, появления на работе в нетрезвом состоянии или получения третьей неудовлетворительной оценки в месяц договор расторгается в одностороннем порядке», что предусмотрено подпунктами «а», «б» пункта 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ. Считает, что фактически по договорам оказания услуг в период с 10 марта 2010 года по 15 ноября 2010 года регулируются трудовые отношения, возникшие между работодателем ТСЖ «Чайка» и истцом, как работником организации в должности <данные изъяты>. Просил признать отношения трудовыми в период с 10 марта по 30 ноября 2010 года, внести запись в трудовую книжку, взыскать компенсацию за неиспользованный отпуск, компенсацию морального вреда. В судебном заседании истец исковые требования поддержал в полном объеме. Представитель ответчика в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом. Суд, с учетом мнения истца, руководствуясь положениями ст. 167 ГПК РФ, определил рассмотреть дело в отсутствие не явившегося представителя ответчика. Выслушав объяснения истца, изучив материалы дела, суд приходит к следующему. В соответствии со ст. 22 Трудового кодекса Российской Федерации, работодатель обязан: соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров; выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, трудовыми договорами; исполнять иные обязанности, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, соглашениями, локальными нормативными актами и трудовыми договорами. Характерными признаками наличия трудовых отношений служит установление для работающих четких правил внутреннего трудового распорядка (то есть обязанности соблюдать режим рабочего времени, выполнять определенную работу и т.д.) и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда. По трудовому договору работник обязан выполнять свою трудовую функцию только лично, оплата за труд должна производиться периодически, раз в месяц. Согласно ст. 67 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор заключается в письменной форме. Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе. Как следует из материалов гражданского дела, 10 марта 2010 года между ТСЖ «Чайка» и истцом заключен договор оказания услуг. Согласно данному договору, исполнитель обязался оказать услуги <данные изъяты> по обслуживанию жилищного фонда, входящего в состав ТСЖ «Чайка». Срок договора определен с 10 марта по 31 марта 2010 года. Аналогичные договоры заключались ТСЖ «Чайка» с истцом на период с 01 по 30 апреля 2010 года, 01 по 31 мая 2010 года, 01 по 30 июня 2010 года, 01 по 31 июля 2010 года, 01 по 31 августа 2010 года, 01 по 30 сентября 2010 года, 01 по 31 октября 2010 года, 01 по 30 ноября 2010 года. Согласно ст. 56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. В ст. 57 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрены обязательные для включения в трудовой договор следующие условия: место работы; трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы); дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом; условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя); условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами; другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и (или) условия из числа предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора. Из анализа законодательства следует, что имеются характерные признаки, позволяющие разграничить трудовой договор от гражданско-правового. Во-первых, по гражданско-правовому договору исполняется индивидуально-конкретное задание (поручение, заказ и др.). Предметом такого договора служит конечный результат труда (построенное или отремонтированное здание, доставленный груз, подготовленный бухгалтерский отчет и др.). По трудовому договору работник выполняет работу определенного рода. Во-вторых, работающие по гражданско-правовым договорам самостоятельно определяют приемы и способы выполнения заказа. Для них важен конечный результат труда - выполнение условий договора с надлежащим качеством и в согласованный срок. Характерным же признаком трудового договора служит установление для работающих четких правил внутреннего трудового распорядка (то есть обязанности соблюдать режим рабочего времени, выполнять определенную работу и т.д.) и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда. В-третьих, по договорам гражданско-правового характера одна сторона, то есть исполнитель, выполняет определенные виды работ или услуг, обусловленные договором, вне зависимости от квалификации или специальности, а также должности для другой стороны - заказчика. Для заказчика не имеет принципиального значения - будет ли исполнитель выполнять всю работу лично или найдет субподрядчиков. В то время как по трудовому договору работник обязан выполнять свою трудовую функцию только лично. И четвертый отличительный признак - это различный характер вознаграждения за труд, то есть оплата, которая по трудовому договору должна производиться периодически, раз в месяц, а по гражданско-правовому договору по окончании выполненной работы. В том случае, если в судебном порядке будет установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к ним, то есть к таким отношениям, должны применяться положения трудового законодательства. В п.8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» указано, что если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. При изучении договора оказания услуг заключенного между истцом и ответчиком установлено, что заказчиком на исполнителя возложены обязанности плотника-разнорабочего. Указанное свидетельствует о том, что фактически заключен договор на выполнения работы по определенной специальности - плотника-разнорабочего, с выполнением конкретных трудовых функций. О наличии фактических трудовых отношений свидетельствуют п.п. 2.1.3,5.1 Договора согласно которым, в случае отсутствия на работе без уважительных причины, появления на работе в нетрезвом состоянии или получении третьей неудовлетворительной оценки в месяц договор расторгается в одностороннем порядке; исполнитель должен был выполнять работу лично. Из пояснений истца следует, что работу он выполнял в режиме работы ТСЖ с 9 до 18 часов с перерывом на обед, выходные дни - суббота, воскресенье, следовательно, режим работы исполнителя зависит от режима работы предприятия. Также на истца составлялись табели учета рабочего времени, что подтверждает наличие фактических трудовых отношений. Кроме того, оплата за оказанную услугу производится не за объем выполненной работы, т.е. не за конечный результат труда, а помесячно, что характерно именно для трудовых отношений. Вид оплаты путем перечисления на сберегательный счет также характерен для оплаты труда по трудовому договору. Из представленных суду актов выполненных работ не следует, какие конкретно работы выполнены истцом. При указанных обстоятельствах суд считает требования Козырева К.Б. обоснованными, отказ в оформлении трудовых отношений объясняется нежеланием ответчика выполнять обязанности по предоставлению и обеспечению гарантий и компенсаций для работников, работающих по трудовым договорам. О наличии именно трудовых отношений свидетельствует также заключение договора на каждый последующий месяц, то есть на длительный период времени год, обязанности истца носили постоянный характер, ему ей необходимо было выполнять работу по определенной специальности. Для гражданско-правового договора оказания услуг, подряда не является характерным выполнение определенных обязанностей, а указано на выполнение конкретного вида работы, нацеленное на конечный результат (выполнить ремонт, завершить строительство, изготовить конкретную вещь и т.п.) Оплата за выполненную работу в виде регулярных платежей также свидетельствует именно о наличии трудовых отношений. Кроме того, Козырев К.Б. не имел возможности самостоятельно определять способы выполнения задания заказчика, однако обязан согласно договора выполнять поручения заказчика ( п.1.1 Договора). Представленные суду доказательства свидетельствуют о том, что днем приема истца на работу является 10 марта 2010 года, в соответствии с договором от 10 марта 2010 года, подписанный сторонами. Днем увольнения истца является 30 ноября 2010 года. Из пояснений истца следует, что от его услуг ТСЖ «Чайка» отказалось в связи с его обращением в инспекцию по труду. Поскольку с 30 ноября 2010 года отношения прекращены по предложению работодателя и в отсутствие возражений со стороны работника, суд полагает возможным применить положения о прекращении трудового договора по соглашению сторон. Об этом также указывает тот факт, что именно ТСЖ «Чайка» стало инициатором прекращения трудовых отношений, вместе с тем истец не обращался в суд с иском о восстановлении на работе, фактически согласившись с предложением ответчика. Следовательно, доводы о том, что увольнение имело место применительно к пункту 1 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации (соглашение сторон трудового договора) суд считает обоснованными. В соответствии со ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается, как на основание своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. Согласно ст. 150 ГПК РФ не предоставление ответчиком доказательств и возражений в установленный судьей срок не препятствует рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам. При рассмотрении дела судом оцениваются доказательства в их совокупности и взаимосвязи. На основании ст. ст. 59,60, 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации судом оценивается относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимная связь доказательств в их совокупности. Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Учитывая изложенное, требования истца о признании отношений между ТСЖ «Чайка» и истцом трудовыми в период с 10 марта по 30 ноября 2010 года, о возложении на ТСЖ «Чайка» обязанности внести в трудовую книжку истца запись о его работе плотником-разнорабочим с 10 марта по 30 ноября 2010 года подлежат удовлетворению. Требования о взыскании с ответчика компенсации за неиспользованный отпуск за 2010 год подлежат удовлетворению, поскольку они подлежали выплате истцу в последний его рабочий день - 30 ноября 2010 года. Согласно ст.ст.114, 115, 116 Трудового кодекса РФ, ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Лицам, работающим в северных районах России, устанавливается также в качестве компенсации ежегодный дополнительный отпуск продолжительностью: в районах Крайнего Севера - 24 календарных дня. Таким образом, отпуск за отработанный полный 1 год в районах Крайнего Севера составляет 52 календарных дня. Истец в 2010 году отработал 8 месяцев 16 дней в марте 2010 года (10 по 31 марта 2010года). 52 (кол-во дней отпуска) х 8:12 = 35 календарных дней отпуска за отработанные 8 месяцев +3 дня за отработанные 16 дней в марта 2010 г. Таким образом, истицу причиталась компенсация за 38 дней неиспользованного отпуска. Соответственно в пользу истца подлежит взысканию компенсация за неиспользованный отпуск в количестве 38 дней в сумме 19 444 руб. 24 коп., согласно следующему расчету: 129 982 руб.(начислено по договорам с 10 марта по 30 ноября 2010 года) : 221 (среднемесячное число календарных дней) * 38 - 13% = 19 444 руб. 24 коп. Всего взысканию с ответчика в пользу истца подлежит сумма компенсации за неиспользованный отпуск в размере 19 444 руб. 24 коп. Оснований для взыскания суммы компенсации за неиспользованный отпуск в размере 471 руб. 09 коп. не имеется. В части требований о взыскании компенсации морального вреда, суд приходит к следующему. Согласно ст. ст. 3, 237 Трудового кодекса Российской Федерации лица, считающие, что они подверглись дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в суд с заявлением о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда. Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Как разъяснил в п.63 Пленум Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года № 2 (в редакции от 28.12.2006 года) «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» учитывая, что Кодекс не содержит каких-либо ограничений для компенсации морального вреда и в иных случаях нарушения трудовых прав работников, суд в силу статей 21 (абзац четырнадцатый части первой) и 237 Кодекса вправе удовлетворить требование работника о компенсации морального вреда, причиненного ему любыми неправомерными действиями или бездействием работодателя, в том числе и при нарушении его имущественных прав (например, при задержке выплаты заработной платы). В соответствии со статьей 237 Кодекса компенсация морального вреда возмещается в денежной форме в размере, определяемом по соглашению работника и работодателя, а в случае спора факт причинения работнику морального вреда и размер компенсации определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Размер компенсации морального вреда определяется судом исходя из конкретных обстоятельств каждого дела с учетом объема и характера причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости. Учитывая конкретные обстоятельства, характер нравственных страданий, причиненных Козыреву К.Б., степень вины ответчика, а также принимая во внимание допущенное нарушение, в пользу истца с ответчика подлежит взысканию компенсация морального вреда в размере 5 000 рублей. Заявленная к взысканию сумма в размере 50 000 рублей не отвечает критериям разумности и справедливости, характеру допущенных нарушений. В соответствии со ст.103 ГПК РФ издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, в соответствующий бюджет пропорционально удовлетворенной части исковых требований. Таким образом, на основании ст. 333.19 НК РФ с ответчика в доход бюджета муниципального образования «Город Магадан» подлежит взысканию государственная пошлина в размере 1377 рублей 77 копеек ( 777 руб. 77 коп. государственная пошлина, исчисленная из суммы удовлетворенных требований о взыскании денежных средств; 200 рублей - сумма, подлежащая уплате при заявлении требований о взыскании компенсации морального вреда, 200 рублей - сумма, подлежащая уплате при заявлении требований о признании отношений трудовыми и 200 рублей - сумма, подлежащая уплате при заявлении требований о возложении обязанности внести запись в трудовую книжку). Руководствуясь статьями 194-199 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, суд РЕШИЛ: Исковые требования Козырева Константина Борисовича к товариществу собственников жилья «Чайка» о признании отношений трудовыми, внесении записи в трудовую книжку, взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда - удовлетворить частично. Признать отношения между товариществом собственников жилья «Чайка» и Козырева Константина Борисовича трудовыми в период с 10 марта по 30 ноября 2010 года. Возложить на товарищество собственников жилья «Чайка» обязанность внести в трудовую книжку Козырева Константина Борисовича запись о его работе <данные изъяты> в период с 10 марта по 30 ноября 2010 года, приеме на работу 10 марта 2010 года и увольнении с работы по соглашению сторон трудового договора, пункту 1 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации. Взыскать с товарищества собственников жилья «Чайка» в пользу Козырева Константина Борисовича компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 19 444 рубля 24 копейки, компенсацию морального вреда в размере 5 000 рублей, а всего - 24 444 рубля 24 копейки, отказав в остальной части исковых требований. Взыскать с товарищества собственников жилья «Чайка» в доход бюджета муниципального образования «Город Магадан» государственную пошлину в размере 1377 рублей 77 копеек. Решение может быть обжаловано в Магаданский областной суд через Магаданский городской суд в течение 10 дней, со дня, следующего за днем изготовления мотивированного решения. Установить день изготовления мотивированного решения - 09 марта 2011 года. Судья О.В. Коваленко <данные изъяты> <данные изъяты>