Дело № 2-83(2011г) РЕШЕНИЕ
(заочное)
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
24 января 2011 года Лысьвенский городской суд Пермского края в составе судьи Ведерниковой Е.Н., при секретаре Русиновой И.А., рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Лысьва гражданское дело по иску Лысьвенского городского прокурора в интересах неопределенного круга лиц к ООО «Евросервис» о признании деятельности по проведению азартных игр незаконной и обязании прекратить незаконную деятельность,
у с т а н о в и л:
Лысьвенский городской прокурор обратился в суд в интересах неопределенного круга лиц к ООО «Евросервис» о признании незаконной деятельности по проведению азартных игр под видом стимулирующей лотереи в помещении обособленного подразделения ООО «Евросервис», расположенного по адресу: <адрес> и обязании прекратить незаконную деятельность.
В заявлении прокурор указывает, что в нарушение требований ст.ст.1, 5, 9, 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» от 29.12.2006г. № 244-ФЗ ООО «Евросервис» осуществляет в помещении по <адрес> под видом всероссийской стимулирующей лотереи Н200С/001401ФНС деятельность по организации и проведению азартных игр без разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, выданного органом управления игорной зоной. В ходе проверки было установлено, что в помещении обособленного подразделения ООО «Евросервис» <адрес> расположено 35 электронных устройств, 5 из которых не работают, 30 электронных устройств подключены к электропитанию и находятся в рабочем состоянии. Все указанные аппараты по внешним признакам идентичны игровым автоматам, а именно имеют клавиатуру, оборудованы монитором. Основным блоком управления является игровая плата, аналогичная по строению и принципу игровой плате игрового автомата с денежным выигрышем, содержит под собой скрытые алгоритмы и программы. На момент проверки в зале, где находились аппараты, именуемые «Лотерейное оборудование» отсутствовали документы, подтверждающие право собственности на аппараты. На некоторых аппаратах таблички с заводскими номерами демонтированы. Согласно условиям стимулирующей лотереи, проводимой по адресу: ул. <адрес>, она определена как бестиражная, негосударственная, стимулирующая, проводимая в обычном режиме. Для участия в ней необходимо приобрести согласно прайсу определенный вид товара (спички, зажигалку, ручку) реализуемые организатором, и предъявить чек, при этом проданный товар обмену и возврату не подлежит. Приобретая товар, покупатель получает подарочные баллы, которые участвуют в моментальном розыгрыше на лотерейном оборудовании. Призовой фонд лотереи формируется за счет средств организатора. Из фактической же организации лотереи видно, что розыгрыш не носит характер бестиражной лотереи проводимой в обычном режиме, поскольку выигрыш не может быть определен на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме, а определяется в ходе розыгрыша электронным устройством, находящимся внутри оборудования при этом никакого участия в данном процессе организатор не принимает, что присуще игровому оборудованию и исключает поэтапность проведения лотереи. Также розыгрыш не носит характер стимулирующей лотереи, поскольку приобретение определенного вида товара является лишь условием для участия в ней и не нацелено на стимулирование продаж товара, в том смысле как это предусмотрено при заключении договора купли-продажи нормами ГК РФ и закона РФ «О защите прав потребителей», не отвечает по своим признакам понятию «лотерея» и носит характер азартной игры. Кроме того, в силу ФЗ «О лотереях» от 11.11.2003г. № 18-ФЗ (в ред. от 27.07.2010г.) не допускается при проведении стимулирующей лотереи использование лотерейного оборудования. Из вышеуказанного Закона также следует, что призовой фонд стимулирующей лотереи формируется за счет средств организатора и участие в ней не связано с внесением платы, как происходит в данном случае. Таким образом, названная деятельность ООО «Евросервис» не соответствует требованиям Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", лотереей не является, а представляет собой деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов.
В судебном заседании прокурор Гудков М.С. иск поддержал.
Представитель ответчика ООО «Евросервис» в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом, возражений по существу иска не представил.
Выслушав истца, допросив свидетеля, проверив материалы дела, суд считает исковые требования обоснованными и подлежащими удовлетворению.
Согласно ст. 27 ФЗ РФ «О прокуратуре» и ч.1 ст.45 ГПК РФ прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, неопределенного круга лиц или интересов Российской федерации, субъектов РФ, муниципальных образований.
В соответствии со ст. 1063 ГК РФ отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, а для лотерей - юридическими лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, - и участниками игр основаны на договоре. В случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом. Предложение о заключении договора, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, должно включать условия о сроке проведения игр и порядке определения выигрыша и его размере. Лицам, которые в соответствии с условиями проведения лотереи, тотализатора или иных игр признаются выигравшими, должен быть выплачен организатором игр выигрыш в предусмотренных условиями проведения игр размере, форме (денежной или в натуре) и срок, а если срок в этих условиях не указан, не позднее десяти дней с момента определения результатов игр либо в иной срок, установленный законом.
Согласно ст. 4 ФЗ РФ от 29.12.2006 г. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» азартная игра – основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
В соответствии с п.п.1,4 ст. 5 Закона об азартных играх деятельность по проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. При этом деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным данным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
Ст. 13 Закона об азартных играх установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны. Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона об азартных играх).
В соответствии со ст. 2 ФЗ «О лотереях» от 11.11.2003г. № 138-ФЗ (в ред. от 27.07.2010г.) лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;
проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.
Согласно ст. 3 указанного Закона виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи. Лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную. Бестиражная лотерея – это лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.
Согласно ч.3 ст. 3 Закона в зависимости от способа формирования призового фонда лотерея подразделяется на: 1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; 2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).
Лотерея в зависимости от технологии ее проведения подразделяется на лотерею, проводимую:
1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по ее уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи;
2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно (ч.6 ст. 3 Закона о лотереях).
Согласно ст. 16 Закона договор между организатором и участником стимулирующей лотереи является безвозмездным. Предложение об участии в стимулирующей лотерее должно сопровождаться изложением условий лотереи. Такое предложение может быть или нанесено на упаковку конкретного товара, или размещено иным способом, позволяющим без специальных знаний установить связь конкретного товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи. Порядок направления заявки участником стимулирующей лотереи и порядок приема такой заявки определяются организатором стимулирующей лотереи в условиях стимулирующей лотереи. Организатор стимулирующей лотереи может обусловить заключение договора на участие в стимулирующей лотерее совершением ее участником определенных действий, предусмотренных условиями такой лотереи. При прекращении проведения стимулирующей лотереи организатор стимулирующей лотереи обязан опубликовать в средствах массовой информации сообщение о прекращении проведения стимулирующей лотереи или иным способом публично уведомить о таком прекращении. Организатор стимулирующей лотереи обязан провести розыгрыш призового фонда стимулирующей лотереи, предназначенного для выплаты, передачи или предоставления выигрышей, и выплатить, передать или предоставить выигрыши выигравшим участникам стимулирующей лотереи, заключившим договоры на участие в такой лотерее до даты опубликования сообщения о прекращении проведения стимулирующей лотереи или иного публичного уведомления о таком прекращении.
В соответствии со ст. 17 указанного Закона призовой фонд лотереи образуется или за счет выручки от проведения лотереи, или за счет организатора стимулирующей лотереи. Призовой фонд лотереи используется исключительно на выплату, передачу или предоставление выигрышей выигравшим участникам лотереи. Призовой фонд тиражной лотереи формируется до проведения тиража.
В судебном заседании установлено, что ООО «Евросервис» осуществляет деятельность по адресу <адрес>, согласно уведомления о постановке на учет в налоговом органе обособленного подразделения (о создании обособленного подразделения) (л.д.26).
Согласно выписке из государственного реестра всероссийских лотерей на территории Российской Федерации ООО «Лима» в период с <данные изъяты> года проводится стимулирующая лотерея без наименования включенная в Государственный реестр всероссийских лотерей (регистрационный номер Н200С/001401ФНС) (л.д.21).
В соответствии с договором между ООО «Лима» и ООО «Евросервис» № ЛП/16/07/10, ООО «Лима» передает в собственность ООО «Евросервис» товар и в целях увеличения объема продаж товара предоставляет последнему право провести стимулирующую лотерею (л.д.18-20).
Согласно условий стимулирующей лотереи она определена как негосударственная, стимулирующая, бестиражная, проводимая в обычном режиме. Для участия в лотерее необходимо приобрести продукцию из всего перечня товаров и услуг (спички, зажигалки, ручки и т.д.), реализуемых ООО «Лима» по договорам комиссии, субкомиссии и иным, в местах реализации и предъявить чек. При этом проданный товар обмену и возврату не подлежит. Каждый покупатель получает подарочные баллы, которые участвуют в моментальном розыгрыше на лотерейном оборудовании. Призовой фонд образуется за счет средств организатора. Розыгрыш призов проводится на лотерейном оборудовании, путем выявления и сопоставления скрытых рисунков, при использовании которого победитель определяется методом случайности (л.д.22).
В ходе проведения проверки деятельности в помещении обособленного подразделения ООО «Евросервис» по адресу: <адрес> должностными лицами произведен осмотр вышеуказанного помещения лотерейного клуба, о чем составлен протокол осмотра с фототаблицей (л.д.5-6).
В результате осмотра установлено, что в помещении по адресу: <адрес> находится и функционируют 30 единиц электронного оборудования подключенных к сети электропитания. На момент проверки в зале, где находились аппараты, именуемые «лотерейное оборудование» отсутствовали документы, подтверждающие право собственности на аппараты. На некоторых аппаратах таблички с заводскими номерами демонтированы.
Из представленных материалов, объяснений сотрудников клуба (л.д.11-14), следует, что лотерея проводится следующим образом: для участия в ней необходимо приобрести согласно прайсу определенный вид товара (спички, зажигалку, ручку). При этом покупатель приобретает подарочные баллы, которые участвуют в моментальном розыгрыше на лотерейном оборудовании. Работник клуба с помощью ключа выставляет призовые баллы, равные сумме приобретенной продукции и клиент начинает игру при помощи нажатия кнопки старт. Во время игры клиент может увеличивать либо уменьшать ставки. Весь процесс игры отображается на мониторе лотерейного оборудования. В частности размер баллов, суммы ставки, размер выигрыша. В случае выигрыша клиент может получить выигрышные баллы, сумма баллов равна сумме денежных средств. Приобретенная продукция возврату не подлежит.
Допрошенный в судебном заседании свидетель А. пояснил, что является <данные изъяты> ОВД по Лысьвенскому муниципальному району совместно с прокуратурой проводились мероприятия по выявлению преступлений и правонарушений, а также лиц причастных к незаконной организации и проведению азартных игр. С этой целью была проверена деятельность ООО «Евросервис» <адрес>, проведена проверочная закупка. С. были вручены денежные средства, он пришел в вышеуказанный клуб, поиграл на одном из аппаратов. После чего был произведен осмотр места происшествия, денежную купюру обнаружить не удалось, т.к. со слов администратора клуба она отдала ее в качестве выигрыша другому лицу. По внешним признакам данное оборудование ничем не отличается от игровых автоматов, кроме того, что не имеет купюроприемника, игра на них является азартной. Граждане приходят в данное помещение для того, чтобы поиграть, а не стать участником лотереи, никакого товара при этом ими не приобреталось.
Как следует из объяснений С. аппараты в помещении ОО «Евросервис» по внешним признакам идентичны игровым автоматам, а именно имеют клавиатуру, с помощью которой проводятся игровые манипуляции, оборудованы монитором, на котором изображается меняющаяся заставка видеоигры. Основным блоком управления является игровая плата, аналогичная по строению, принципу воспроизведения игровых программ, игровой плате игрового автомата с денежным выигрышем, игра на них не отличается от игры на игровых автоматах.
В соответствии с ФЗ № 138-ФЗ «О лотереях» стимулирующей лотереей является игра, в которой организатор лотереи определенным способом (тиражным, бестиражным, комбинированным), в определенный срок, на определенной территории производит розыгрыш призового фонда, образованного за счет организатора стимулирующей лотереи, используемого исключительно на выплату, передачу или предоставление выигрышей, а участник лотереи получает право на выигрыш, если будет признан выигравшим в соответствии с условиями лотереи. При этом обязательным признаком стимулирующей лотереи является реализация товара либо оказание услуги, с которыми непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи, участникам лотереи, до которых должны быть доведены условия лотереи. Описание признаков или свойств товара (услуги), позволяющих без специальных знаний установить взаимосвязь такого товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи, должно быть доведено до участников стимулирующей лотереи доступным способом (нанесено на упаковку конкретного товара либо размещено иным способом). То есть целью проведения стимулирующей лотереи является продвижение на розничном рынке товаров определенного конкретного товара приобретатель которого, ознакомившись с условиями лотереи, вправе стать его участником и участвовать в розыгрыше призов.
Из текста Условий стимулирующей лотереи, проводимой ООО «Евросервис» и фактической ее организации видно, что розыгрыш не носит характер стимулирующей лотереи, поскольку приобретение обусловленного товара является лишь условием для участия в лотерее и не нацелено на стимулирование продаж товара в том смысле как это предусмотрено при заключении договоров купли-продажи нормами ГК РФ и Закона РФ от 07.02.1992г. № 2300-1 «О защите прав потребителей», на что указывает наличие запрета на возврат товара.
Из представленных в дело документов суд не усматривает реализацию Обществом какого-либо товара, среди которого потребителю был бы предложен конкретный товар, с которым в целях продвижения его на розничном рынке усматривалась связь со стимулирующей лотереей.
Такой товар как спички, зажигалки, ручки является малоценным, то есть доступным для любой категории потребителя, соответственно, безальтернативное его предложение потребителю не может быть признано продажей товара, связанной с проведением стимулирующей лотереи.
В действительности участники стимулирующей лотереи в обособленном подразделении ООО «Евросервис» вносят плату путем приобретения товара, после чего допускаются к участию в игре, что является нарушением п.2 ч.3 ст. 3 Федерального закона № 138-ФЗ о лотереях согласно которому стимулирующая лотерея - это лотерея право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.
Как следует из материалов дела при проведении розыгрыша клиент сообщает о выигрыше на оборудовании представителю ответчика, который фиксирует выигрышную комбинацию на экране автомата для выдачи выигрыша.
Таким образом, судом усматривается, что данный розыгрыш не отвечает также и признакам бестиражной лотереи, проводимой в обычном режиме, поскольку выигрыш не может быть определен на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме, а определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования без участия организатора, что присуще игровому оборудованию (ст. 4 Закона об азартных играх) и исключает поэтапность проведения лотереи (ст. 3 Закона о лотереях).
В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» азартная игра – основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
В данном случае материальный выигрыш в используемом ответчиком оборудовании определяется случайно, без участия ответчиков, а само оборудование используется для проведения деятельности по розыгрышу денежных средств, основным элементом которой является риск.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что процесс взаимодействия участника лотереи с лотерейным оборудованием, установленным в вышеуказанном помещении, не соответствует целям лотереи в том смысле, который определен п. 1 ст. 2 ФЗ от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях», а именно, направленности на получение участником лотереи, в случае признания его выигравшим, части призового фонда лотереи, определенной организатором лотереи, то есть распределение выигрыша осуществляется лотерейными автоматами, а не самим организатором (или оператором) стимулирующей лотереи.
При таких обстоятельствах суд полагает, что материалами дела доказано проведение ответчиком азартных игр с использованием игрового оборудования при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии) в нарушение ст. ст. 7, 17 Федерального Закона от 8.08.2001г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и ст. ст. 4, 14 Закона об азартных играх (от 29.12.2006 N 244-ФЗ).
Кроме того, использование электронного оборудования Обществом при проведении стимулирующей лотереи, также является нарушением Федерального закона «О лотереях» от 11.11.2003г. № 138-ФЗ (в ред. от 27.07.2010г.) в соответствии с которым проведение стимулирующих лотерей с помощью механических, электрических, электронных или иных технических устройств, используемых для определения выигрышей, призов и (или) подарков, в том числе в денежных и натуральных показателях, запрещено (ч.8 ст. 3).
В силу ч.3 ст. 9 вышеуказанного Закона условия стимулирующей лотереи не должны включать в себя положения, позволяющие совершать участником стимулирующей лотереи действия с использованием механических, электрических, электронных или иных технических устройств для определения и (или) получения выигрышей, призов и (или) подарков.
Из ч.5 ст. 12.1 Закона также следует, что при проведении стимулирующих лотерей не допускается использование лотерейного оборудования.
Статья 46 «О защите прав потребителей» предусматривает в защиту прав и законных интересов неопределенного круга потребителей предъявление исков в суды о признании действий изготовителя (исполнителя, продавца) противоправными в отношении неопределенного круга потребителей и о прекращении этих действий.
Определение правовых основ государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории РФ и установление ограничений осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан установлены ФЗ от 29.12.2006 N 244-ФЗ (ред. от 24.07.2009) «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
Иск прокурора основывается и подан в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан (неопределенного круга лиц).
Согласно ст. 12 ГК РФ одним из способов защиты гражданских прав предусмотрено пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.
С учетом вышеизложенного требования прокурора являются обоснованными и подлежат удовлетворению.
На основании изложенного, руководствуясь ст.194-198 ГПК РФ, суд
р е ш и л :
Иск Лысьвенского городского прокурора удовлетворить.
Признать незаконными действия Общества с ограниченной ответственностью «Евросервис» по организации и проведению азартных игр в помещении обособленного подразделения ООО «Евросервис», расположенного по адресу: <адрес>
Обязать Общество с ограниченной ответственностью «Евросервис» прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр в помещении обособленного подразделения ООО «Евросервис», расположенного по адресу: <адрес>
Решение может быть обжаловано в Пермский краевой суд через Лысьвенский городской суд в течение 10 дней со дня принятия решения в окончательной форме.
Ответчик вправе подать в суд, принявший заочное решение, заявление об отмене этого решения суда в течение 7 дней со дня вручения ему копии этого решения.
Судья: Е.Н.Ведерникова