Д.№ 12-211/2010 г.
Р Е Ш Е Н И Е
по делу об административном правонарушении.
г. Владимир«08» декабря 2010 года
Судья Ленинского районного суда г. ВладимираОрлов Д.В.,
с участием должностного лица, в отношении которого ведется производство по делу –
Горбунова В.Н.,
его представителяМайоровой И.И.,
действующего на основании доверенности от 01.12.2010 г.
защитника - адвокатаЛеухина О.В.,
представившего удостоверение №111 и ордер №000496
прокурора- помощника прокурора г. ВладимираГунина А.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу должностного лица –директора ООО «Август» г. Владимир Горбунова В.Н. на постановление по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.1. ч.2 КоАП РФ,
У С Т А Н О В И Л:
Постановлением мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г. Владимира от 02 ноября 2010 г., Горубнов В.Н. был привлечен к административной ответственности по ст.14.1. ч.2 КоАП РФ и подвергнут административному наказанию в виде штрафа в размере 4.000 рублей, с конфискацией игровых аппаратов в количестве 21 шт., изъятых в игровом клубе ООО «Август» 21.09.2010 г.
Горбунов В.Н., оспаривая законность и обоснованность привлечения его к административной ответственности, обратился в суд с жалобой об отмене постановления мирового судьи по делу об административном правонарушении, указывая в обоснование, что в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении, мировым судьей необоснованно было отказано в удовлетворении его ходатайства о допросе в качестве свидетеля Сергеева С.Р., находившегося на момент рассмотрения дела в здании суда и желавшего дать показания, имеющие существенное значение для дела. Данное обстоятельство повлияло на объективное и всестороннее рассмотрение дела.
В судебном заседании Горбунов В.Н. и его представитель поддержали доводы, изложенные в жалобе, указав, что ООО «Август» не осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, а производило на аппаратах, принадлежащих другому собственнику «ЭкспоГейм» на основании гражданско-правового договора стимулирующую лотерею, как не противоречащий законодательству вид деятельности. Участнику лотереи предварительно выдавался соответствующий билет. На момент проведения проверки на входной двери в помещение имелась соответствующая информация о режиме работы развлекательного клуба.
Представитель лица, в отношении которого ведется производство по делу - Майорова И.И. обратила внимание на то, что проведение прокурором проверки, по сути, являлось внеплановым мероприятием, что по ее мнению противоречит требованиям, предъявляемым законодательством, ссылка мирового судьи в постановлении на показания свидетелей также является необоснованной, поскольку они не допрашивались в судебном заседании.
Прокурор полагал постановление мирового судьи судебного участка №2 Ленинского района г. Владимира законным и обоснованным.
Судья, выслушав участвующих в деле лиц, изучив материалы дела, приходит к следующим выводам.
Общество с ограниченной ответственностью «Август», зарегистрировано ДД.ММ.ГГГГ в качестве юридического лица Инспекцией Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Владимира за основным государственным регистрационным номером №.
В период с 21.09.2010 г. по 04.10.2010 г. в результате проведения прокурором проверки, совместно с сотрудниками милиции в принадлежащем ООО «Август» на праве аренды помещении, расположенном по адресу: <адрес>, установлено осуществление ООО «Август» организации и проведения азартных игр без соответствующей лицензии, в нарушение п. 9 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон об азартных играх) и п. 104 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон о лицензировании), что влечет административную ответственность, предусмотренную ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
05.10.2010 прокурор г. Владимира возбудил в отношении должностного лица -директора ООО «Август» Горбунова В.Н. дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ.
Основанием для возбуждения прокурором г. Владимира дела в отношении должностного лица ООО «Август» послужили выводы прокурора о фактическом осуществлении обществом предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без соответствующей лицензии под видом проводимой стимулирующей лотереи с применением развлекательных аппаратов, частично арендуемых и частично находящихся у ООО «Август» в собственности.
Как следует из материалов дела, ООО «Август» заключило с ООО «ЭкспоГейм» договоры от 31.08.2010 г. №АА 0005761 и от 01.10.2010 № АА 0005986 сроком на 1 месяц, согласно которым ООО «ЭкспоГейм» передает ООО «Август» право провести Всероссийские стимулирующие лотереи от имени «Экспогейм», а также выплачивать выигрыши по ним. Цель лотереи – стимулирование продаж отказываемых услуг в сети Развлекательных клубов «Экпогейм».
ООО «Экспогейм» является организатором лотереи «POINTS», записи о которой внесены в Единый государственный реестр лотерей, регистрационный номер - №, со сроком проведения с 01.08.2010 г. по 31.07.2011 г.
Согласно Условиям стимулирующей лотереи «POINTS» она определена как бестиражная, стимулирующая, проводимая в обычном режиме.
Согласно Условиям проведения стимулирующей лотереи (далее условия), для участия ней необходимо приобрести услугу - сеанс игры на развлекательном оборудовании – аттракционах стимуляторах «ЭкспоГейм» на определенную сумму. По истечении сеанса игры, оплаченного участником, организатор лотереи выдает один или несколько билетов бестиражной стимулирующей лотереи, под скретч слоем которых находится информация о выигрыше в денежной эквиваленте или об отсутствии выигрыша. Призовой фонд образуется за счет средств организатора. Розыгрыш призов проводится путем стирания защитного скретч слоя на билете и сопоставления выявленной информации с условиями лотереи.
В соответствии с п. 9.1 Условий участники стимулирующей лотереи информируются об ее условиях путем размещения информации о лотерее в сети «Интернет», с помощью наружной рекламы вблизи мест проведения розыгрышей и иными способами по усмотрению организатора, позволяющими без специальных знаний установить взаимосвязь Услуги с проводимой Лотереей.
Учитывая данные обстоятельства, ООО «Август» является, по его мнению, оператором лотереи, а не игровым залом, проводящим азартные игры, к которым выдвигаются требование о наличии лицензии на осуществление такого вида предпринимательской деятельности.
Согласно п. 2.1 Устава ООО «Август», основная цель деятельности общества – расширение рынка товаров услуг, а также извлечение прибыли.
Для достижения указанной цели общество осуществляет виды деятельности, определенные в п. 2.2 Устава, а именно: взыскание платежей по счетам, оценка платежеспособности в связи с финансовым состоянием или коммерческой практикой частного лица или фирмы; иные виды деятельности, не запрещенные законодательством РФ.
Согласно протоколу осмотра от 21.09.2010, ООО «Август» на момент проверки осуществляло деятельность в отдельном помещении по адресу: <адрес>. В помещении имеется обособленная площадь - зал, в котором установлены аппараты в количестве 21 шт. Помещение клуба оборудовано кассовым помещением.
Как следует из объяснений свидетеля оператора лотерейного зала ФИО7, посетитель клуба загружает денежные средства в развлекательное оборудование, после чего с помощью клавиши на оборудовании устанавливает количество «поинтов», что эквивалентно денежной сумме (1 руб. равен 1 «поинту»), устанавливает количество линий развлечения, после чего происходит имитация игры.
При этом, из объяснений свидетелей ФИО8, ФИО9 следует, что в процессе игры у них имелась возможность самостоятельно делать денежные ставки, выбирать линии игры. Перед началом игры, а также в её процессе никто из числа лиц обслуживающего персонала каких-либо лотерейных билетов им не передавал, розыгрышей не устраивал.
При этом лица, признанные свидетелями при производстве по делу об административном правонарушении, признанные свидетелями по административному делу в установленном законом порядке предупреждались об административной ответственности по ст. 17.9. КоАП РФ за дачу заведомо ложных показаний.
По этому основанию не доверять показаниям указанных лиц у суда оснований не имеется.
Объяснения, данных лиц подтверждаются актом контрольной игры от 21.09.2010 г. (л.д.7).
Условия стимулирующей лотереи определены в ст.9 Федерального закона РФ «О лотереях». Стимулирующей лотереей является игра, в которой организатор лотереи определенным способом (тиражным, бестиражным, комбинированным), в определенный срок, на определенной территории производит розыгрыш призового фонда, образующегося за счет выручки от проведения лотереи либо за счет организатора стимулирующей лотереи, используемого исключительно на выплату, передачу или предоставление выигрышей, а участник(и) лотереи получает(ют) право на выигрыш, если будет(ут) признан(ы) выигравшим(ими) в соответствии с условиями лотереи. При этом обязательным признаком стимулирующей лотереи является реализация товара либо оказание услуги, с которыми непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи, участникам лотереи, до которых должны быть доведены условия лотереи. Описание признаков или свойств товара (услуги), позволяющих без специальных знаний установить взаимосвязь такого товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи, должно быть доведено до участников стимулирующей лотереи доступным способом (нанесено на упаковку конкретного товара либо размещено иным способом).
При отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи нельзя сделать вывод, что использование именуемого обществом оборудования с лотерейными программами свидетельствует о проведении обществом лотереи.
Имеющиеся в материалах дела доказательства свидетельствуют о том, что фактически выигрыш определялся случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса развлекательного оборудования, без участия организатора или его работников, и в последующем вручался клиенту. Данные действия свидетельствуют об использовании должностным лицом Общества оборудования, которое подпадает под признаки игрового, при отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи.
Как следует из материалов дела и установлено судом, при проведении розыгрыша клиент сообщает о выигрыше на оборудовании оператору, который фиксирует выигрышную комбинацию на экране автомата для выдачи выигрыша.
Таким образом, по сути, данная процедура розыгрыша не отвечает признакам бестиражной лотереи, проводимой в обычном режиме, поскольку выигрыш не может быть определен на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме, а определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования без участия организатора, что присуще для игрового оборудования (ст. 4 ФЗ РФ «Об азартных играх») и исключает поэтапность проведения лотереи (ст. 3 ФЗ РФ «О лотереях»).
Из текста Условий стимулирующей лотереи « POINTS», которой руководствуется должностное лицо Общества, и фактической ее организации видно, что розыгрыш не носит характер и стимулирующей лотереи, т.к. приобретение обусловленного товара- услуги, а именно сеанса игры на развлекательном оборудовании – аттракционах стимуляторах «ЭкспоГейм» на определенную сумму является лишь условием для участия в ней и не нацелено на стимулирование продаж услуг, в том смысле как это предусмотрено при заключении договоров купли-продажи нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона Российской Федерации от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей».
Судом установлено, что услуга, реализуемая директором ООО «Август» Горбуновым В.Н., не содержала указания на то, что в случае её приобретения потребитель становится участником стимулирующей лотереи, проводимой с использованием развлекательного оборудования, основанной на принципе случайного определения выигрышей. Предложение об участии в стимулирующей лотерее, т.е. информация об условиях стимулирующей лотереи, позволяющей установить связь конкретного товара и проводимой стимулирующей лотереи, каким-либо иным способом до потребителя товара не доведена.
Осуществление должностными лицами предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - влечет административную ответственность по ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ в виде административного штрафа в размере от трех до четырех тысяч рублей, с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона РФ от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Федеральный закон №128-ФЗ, Закон о лицензировании) вид деятельности, на осуществление которого предусмотрена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.
В силу пункта 104 части 1 статьи 17 Федерального закона РФ от 08.08.2001 № 128-ФЗ подлежит лицензированию деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Федерального закона РФ от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 29.12.2006 №244-ФЗ, Закон об азартных играх) лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
Согласно статье 14 Закона РФ «Об азартных играх», деятельность букмекерских контор и тотализаторов может быть организована только вне игорных зон, в которых не может осуществляться деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов и игровых столов.
Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности, выраженной в организации и проведении азартных игр вне игорных зон, возможна в букмекерских конторах и тотализаторах лишь при наличии лицензии на осуществление данного вида деятельности, нарушение данных требований образуют событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ.
При данных обстоятельствах, суд приходит к выводу о получении должностным лицом- директором ОООО «Август» Горбуновым В.Н. от осуществления данного вида предпринимательской деятельности доходов, что подпадает под признаки игрового зала, следовательно, является лицом, к которому могут предъявляться требования о необходимости получения лицензии в целях осуществления такого вида предпринимательской деятельности, а при отсутствии таковой при фактическом осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр - субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ.
Поскольку в материалах дела нашло свое подтверждение проведение Горбуновым В.Н., как директором Общества азартных игр с использованием игрового оборудования при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии) в нарушение требований статей 7, 17 Закона о лицензировании и статей 4, 14 Закона РФ «Об азартных играх», мировая судья пришла к обоснованному выводу о наличии в действиях директора ООО «Август» Горбунова В.Н. административного правонарушения, предусмотренного ст.14.1. ч.2 КоАП РФ.
Вина Горбунова В.Н. выразилась в том, что, являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, зная об изменениях в законодательстве, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, пренебрегая данным требованием закона, фактически осуществлял без специального разрешения (лицензии) данную деятельность, не принял всех зависящих от него мер по получению лицензии, модернизации оборудования, не обратился в уполномоченный орган за получением лицензии, обстоятельств, препятствующих тому, судом не установлено.
Следовательно, состав административного правонарушения, предусмотренный ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ, в действиях Горбунова В.Н., как директора ООО «Август» установлен и доказан.
Мировым судьей всесторонне и полно исследованы материалы дела, дана надлежащая правовая оценка всем доказательствам, применены нормы материального права, подлежащие применению, не допущено нарушений процессуального законодательства.
Выводы, содержащиеся в обжалуемом постановлении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на полном, объективном и всестороннем исследовании обстоятельств дела.
Изложенный в жалобе заявителем доводы о том, что мировым судьей не был допрошен свидетель Сергеев Р.С., не является основанием для отмены постановления, поскольку отказ или удовлетворение ходатайств участников процесса относится к прерогативе суда, рассматривающего дело.
Что касается других доводов заявителя о том, что на момент проведения проверки на входной двери в помещение имелась соответствующая информация о режиме работы развлекательного клуба, то данное обстоятельство, во-первых, не было зафиксировано в материалах административного дела, во-вторых, не влияет на материальную оценку правонарушения.
При изложенных обстоятельствах, оснований для отмены постановления по делу об административном правонарушении не имеется.
Руководствуясь ст.ст.30.7., 30.8. КоАП РФ, судья
Р Е Ш И Л:
Постановление мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г.Владимира от 02 ноября 2010 года об административном наказании директора ООО «Август» Горбунова В.Н. по ст.14.1. ч.2 КоАП РФ в виде штрафа в размере 4.000 рублей с конфискацией аппаратов оставить без изменения, а жалобу Горбунова В.Н. – без удовлетворения.
СудьяОрлов Д.В.