Дело №2-228 /2011 г. ЗАОЧНОЕ РЕШЕНИЕ ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 13 января 2011 года г.Саратов Ленинский районный суд г. Саратова в составе: председательствующего судьи Ворониной Е. М., при секретаре Давыдовой Н. А., представителя истца Ивакина С. В., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Лобановой И.А. к Открытому акционерному обществу «Мегафон» о взыскании денежных средств, УСТАНОВИЛ: Лобанова И. А. обратилась в суд с исковым заявлением к Открытому акционерному обществу «Мегафон», в котором просит взыскать с ответчика в пользу истца неустойку по номеру + № в размере 167300 руб. 00 коп.. Свои исковые требования обосновывает тем что, в 2007 году Лобанова И. А. за то что, услуги связи были некачественные она подала заявление на расторжение Договора и возврата аванса с формулировкой: «услуги такого качества мне не нужны» по телефонному номеру + №. Деньги были получены в полном объеме, но в срок, превышающий 60 дней. В соответствии с пунктом 55 Правил оказания услуг подвижной связи и ст. 31 Закона РФ «О защите потребителей», требование потребителя о возврате уплаченной за услугу денежной суммы подлежит удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления соответствующего требования. Пункт правил оказания услуг связи «Мегафон» устанавливающий 60 дневный срок выплаты считается недействительным, как противоречащий «Закону о связи», Правил оказания услуг подвижной связи, ГК РФ и ЗоЗПП и в соответствии с п. 4 ст. 422 ГК РФ и в соответствии с п. 1 ст. 16 ЗоЗПП, как ущемляющий права потребителя. При заключении Договоров, Условия оказания услуг подвижной связи «МегаФон», являющиеся неотъемлемой частью Договора, Истцу при заключении Договора, не вручались. За нарушение срока удовлетворения требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой определяются в соответствии с пунктом 5 статьи 28 настоящего Закона. Согласно пункту 5 статьи 28 Закона размер неустойки (пени) составляет три процента цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа, но не может превышать цену заказа. Таким образом, в данном случае неустойка (пеня) должна рассчитываться от суммы внесенного на абонентский номер аванса, подлежащего возврату, т.е. общей цены заказа и составляет 167300 руб. 00 коп.. В качестве досудебного урегулирования Истец в устной форме пытался провести переговоры, но ответа от Ответчика не получил. На заявление, от 23.07.2009 года, с просьбой предоставить копии Договоров, заявлений о расторжении Договоров, копии документов о выплате, ответа также не было. В судебном заседании Ивакин С.В. полностью поддержал свои доводы по иску, но с учетом разумности и справедливости считает возможным снизить размер подлежащей взысканию с ответчика суммы до половины, то есть до 83650 руб. 00 коп., а также просит взыскать с ответчика судебные расходы по оплате услуг представителя в размере 10090 руб. 00 коп.. Ответчик ОАО «МегаФон» в судебное заседание не явился, причины неявки суду не известны, был надлежаще извещен о месте и времени проведения судебного заседания. Суд, выслушав представителя истца, исследовав материалы дела, приходит к выводу, что иск подлежит удовлетворению по следующим основаниям: В соответствии со ст. 233 ч. 1 ГПК РФ в случае неявки в судебное заседание ответчика, извещенного о времени и месте судебного заседания, не сообщившего об уважительных причинах неявки и не просившего о рассмотрении дела в его отсутствие, дело может быть рассмотрено в порядке заочного производства. В судебном заседании представитель истца Лобановой И. А. по доверенности Ивакин С. В. показал, что срок выплаты составляет 10 дней по следующим основаниям: Право отказа от исполнения Договора на оказание услуги связи закреплено в Правилах оказания услуг подвижной связи и ФЗ «О защите прав потребителей». Правила оказания услуг «МегаФон» истцу при заключении Договора не вручались, им не подписывались, что противоречит обычаям делового оборота при подписании Договора и приложений, являющихся неотъемлемой частью Договора. Пункт 1 ст. 16 ФЗ «О защите прав потребителей» признает условия Договора ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными. Пункт 1 ст. 31 Закона устанавливает срок возврата уплаченной за услугу денежной суммы 10 дней в не зависимости от причины отказа от исполнения Договора. Ответственность за нарушение этого срока предусмотрена п. 5 ст. 28 ФЗ «О защите прав потребителей» и составляет 3% в день, но не выше общей цены заказа. Применение же ст. 333 ГК РФ для снижения неустойки уменьшает ответственность ответчика, и провоцирует на дальнейшие неправомерные действия в отношении абонентов, что подтверждается тем, что аналогичные нарушения ответчик совершал неоднократно и продолжает их совершать. В месте с тем, просит снизить размер взыскиваемой неустойки в 2 раза, то есть просит взыскать неустойку в размере 83650 руб. 00 коп., а также оплату услуг представителя в размере 10090 руб. 00 коп.. Согласно представленному суду заявлению о расторжении договора на предоставление услуг связи по абонентскому № +№ Лобанова И. А. указала в заявлении счет, на который просит перечислить остаток авансового платежа в полном размере (л.д.16). Деньги истец получил в полном объеме, но в срок, превышающий 10 дней. Согласно представленным суду заявлению Лобановой И. А., Лобанова И. А. 23.07.2010 года обращалась к Открытому акционерному обществу «Мегафон» с заявлением о предоставлении копии Договоров, заключенных с 2006 года по настоящее время, а также копии заявлений на расторжение Договоров и копии документов о выплате авансовых платежей (л.д.5), однако запрашиваемых документов истец не получил. В соответствии с пунктом 55 Правил оказания услуг подвижной связи и ст. 31 Закона РФ «О защите потребителей», требование потребителя о возврате уплаченной за услугу денежной суммы подлежит удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления соответствующего требования. Пункт правил оказания услуг связи «Мегафон» устанавливающий 15-тидневный срок выплаты противоречит «Закону о связи», Правил оказания услуг подвижной связи, ГК РФ и Закона РФ «О защите потребителей», и в соответствии с п. 4 ст. 422 ГК РФ и, в соответствии с п. 1 ст. 16 Закона РФ «О защите потребителей», ущемляющий права потребителя. Доводы истца, что при заключении Договоров, Условия оказания услуг подвижной связи «МегаФон», являющиеся неотъемлемой частью Договора, Истцу при заключении Договоров, не вручались, что денежные суммы выплачены несвоевременно, ответчиком не опровергнуты. Согласно представленной суду копии служенной записки подтверждается, что остаток авансового платежа абонента Лобановой И. А. составляет в размере 167300 руб. 00 коп., перечисление на расчетный счет истца ДД.ММ.ГГГГ(л.д.15), то есть, не в десятидневный срок. Согласно п. 5 ст.28 Закона РФ «О защите потребителей», за нарушение срока удовлетворения требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер которой составляет три процента цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа, но не может превышать цену заказа. Следовательно, в данном случае неустойка (пеня) должна рассчитываться от общей цены заказа (от остатка авансового платежа по абонентскому номеру). Расчет пени: если период просрочки по заявлению истца о возврате остатка авансового платежа в размере 167300 руб. по абонентскому № № составляет 50 дней, то размер пени таков: 167300 р. х 3% х 50 дн. = 250500 руб.. Но, по правилам абзаца 4 ч.5 ст.28 Закона РФ «О защите прав потребителей», сумма взысканной потребителем неустойки (пени) не может превышать цену отдельного вида выполнения работы (оказания услуги) или общую цену заказа, если цена выполнения отдельного вида работы (оказания услуги) не определена договором о выполнении работы (оказании услуги). Учитывая указанное требование закона, истцом было заявлено требование о взыскании с ответчика пени в размере, не превышающем размера несвоевременно выплаченного остатка авансового платежа по абонентскому номеру, что в сумме составляет 167300 руб. 00 коп.. В судебном заседании, исходя из принципа разумности и справедливости, как пояснил представитель истца, он просит снизить размер взыскиваемой неустойки по абонентскому номеру в два раза, просит взыскать неустойку в размере 83650 руб. 00 коп.. На основании изложенного, суд пришел к выводу, что исковые требования истца подлежат удовлетворению, необходимо взыскать с Открытого акционерного общества «Мегафон» в пользу Лобановой И. А. 83650 руб. 00 коп. неустойки. Согласно ч. 1 ст. 88 ГПК РФ судебные расходы состоят из издержек, связанных с рассмотрением дела. Согласно ч. 1 ст. 98 ГПК РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понесённые по делу судебные расходы. Согласно ст. 100 ГПК РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по её письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах. Суд считает необходимым удовлетворить требование истца на оплату услуг представителя в сумме 2000 рублей и признает указанные расходы разумными, так как услуги представителя выразились в участие представителя на одном судебном заседании. В соответствии со ст. 103 ГПК РФ, необходимо взыскать с Открытого акционерного общества «Мегафон» государственную пошлину в доход федерального бюджета в размере 1709 руб. 50 коп.. Руководствуясь ст.ст.194-198, 235 ГПК РФ, суд РЕШИЛ: Взыскать с Открытого акционерного общества «Мегафон» в пользу Лобановой И.А. неустойку в размере 83650 руб. 00 коп., а также судебные расходы: оплату услуг представителя в размере 2000 руб., всего 85650 руб. 00 коп. Взыскать с Открытого акционерного общества «Мегафон» государственную пошлину в доход федерального бюджета в размере 1709 руб.50 коп.. Ответчик вправе подать в суд, принявший заочное решение, заявление об отмене этого решения суда в течение семи дней со дня вручения копии этого решения. Заочное решение может быть обжаловано в кассационном порядке в течение 10 дней, по истечении срока подачи ответчиком заявления об отмене этого решения суда в Саратовский областной суд через Ленинский районный суд г. Саратова. Судья