Дело № 2-669\11РЕШЕНИЕИменем Российской Федерации
ДД.ММ.ГГГГ г. Ростов-на-Дону
Ленинский районный суд г.Ростова-на-Дону в составе:
председательствующего судьи Сачкова А.Н.,
при секретаре Акиньшине Р.И.,
с участием старшего помощника Прокурора Ленинского района г. Ростова-на-Дону Дмитриенко О.В., адвоката Грицихина Я.В., ордер № от ДД.ММ.ГГГГ,
рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Азовского межрайонного прокурора в интересах Российской Федерации и неопределенного круга лиц к ИП Соловейчик А.А. о признании организации проведения азартных игр незаконной и об обязании прекратить деятельность клуба «Интернет 24 часа» по проведению азартных игр,
Установил:
Истец, в порядке ст. 45 ГПК РФ, обратился в суд с иском к ИП Соловейчик А.А. о признании организации проведения азартных игр незаконной и об обязании прекратить деятельность клуба «Интернет 24 часа» по проведению азартных игр, по адресу: <адрес>.
В иске указано, что Азовской межрайонной прокуратурой совместно сотрудниками ОВД по г. Азову и Азовскому району ДД.ММ.ГГГГ проведена проверка соблюдения законодательства, при организации и проведении азартных игр на территории г. Азова и Азовского района. В ходе проведенной проверки установлено, что ИП Соловейчик А.А. в арендуемом помещение автовокзала г. Азова, находящимся по адресу: <адрес>, организована незаконная деятельность по организации и проведению азартных игр.
В соответствии с ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.
Согласно п.5 ч.1. ст. 3 Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр, осуществляется в том числе, путем выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.
В соответствии с ч. З ст. 5 Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.
Установлено, что Соловейчик А.А. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя ДД.ММ.ГГГГ за ОГРН № (свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя серий 61 №). ИП Соловейчик А.А. арендует помещение, расположенное в здании автовокзала по <адрес> на основании договора аренды нежилого помещения от ДД.ММ.ГГГГ, заключенного с ОАО «Донавтовокзал». Общая площадь арендуемого помещения составляет 60,0 кв.м, в помещении установлено 8 компьютеров-терминалов, используемых для выхода в сеть «Интернет».
На момент проверки у ИП Соловейчик А.А. лицензия на оказание телематических услуг отсутствовала. Обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю доступа к информационным системам информационно-телекоммуникционных сетей, в том числе к сети Интернет, относится к лицензионным условиям осуществления деятельности в области оказания услуг телематических услуг связи.
Кроме того, Азовской межрайонной прокуратурой совместно с сотрудниками ОВД по г. Азову и Азовскому району проведен ряд мероприятий, в ходе которых установлено, что ИП Соловейчик А.А. организовал на территории г. Азова Интернет-клуб, в котором фактически осуществляется деятельность по организации азартных игр с использованием компьютерного оборудования. Согласно акту проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от ДД.ММ.ГГГГ, представитель общественности Трегубов А.А. ДД.ММ.ГГГГ примерно в 19ч. 20 мин. зашел в помещение Интернет-клуба, находящееся по адресу: <адрес>. Обратился к оператору клуба с просьбой зачислить на «электронный кошелек» денежные средства в сумме 300 (триста) рублей для осуществления игры через Интернет. Оператор клуба зачислил денежные средства в сумме 300 (триста) рублей после чего, Трегубов Л.Л. подошел к Интернет-терминалу и начал играть. Денежные средства им были проиграны. Опрошенный в ходе проверки Трегубов принимавший участие в ОРМ (контрольная закупка) пояснил, что ДД.ММ.ГГГГ он прогуливался по <адрес>, к нему подошли сотрудники милиции, предложили ему принять участие в OРМ « проверочная закупка». Согласившись на данное предложение, он зашел в помещение Интернет-клуба и обратился к оператору клуба с просьбой зачислить на счет в компьютер 300 рублей с целью поиграть в игру. Оператор принял от него данную сумму и выставил ее на компьютере как 300 условных единиц. Он проиграл данную сумму, поле чего в помещение зашли сотрудники милиции и объявили о проведении проверочной закупки.
Установлено, что в процессе игры, игрок может наблюдать на рабочем столе количество оставшихся у него электронных денег («электронный кошелек»), в последствии, в случае выигрыша, игрок может получить деньги у кассира Интернет-кафе, а может рискнуть и сыграть еще. Необходимо отметить, что в ходе проведения проверки установлено, что для удобства посетителей на «рабочих столах» компьютеров оператором уже заранее выведены пиктограммы, с помощью которых осуществляется доступ на сайты азартных игр. Кроме того, оператор Интернет-кафе в устной форме предоставляет игрокам информацию об Интернет - адресах «виртуальных казино».
ИП Соловейчик А.А. предоставляя посетителям Интернет-клуба услуги по перечислению электронных денег, информацию об Интернет-адресах «виртуальных казино», формирует интерес у посетителей кафе интерес к азартным играм через всемирную сеть Интернет.
Статьей 364 НК РФ и п.1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ определено понятие «азартная игра» - основанное па риске соглашение о выигрыше, заключенное с двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой, либо организатором азартной игры по правилам, установленным организатором игры.
Действия игрока по оплате денежной суммы, с целью выхода на сайты «виртуальных казино» и действия организатора Интернет-кафе по предоставлению ему таких электронных услуг, действия по информированию посетителей об Интернет-адресах «виртуальных казино» можно расценивать, как достигнутое между участником азартной игры и ее организатором соглашение, основанное на риске о выигрыше по правилам, установленным организатором азартной игры. В дальнейшем игрок с помощью компьютерного оборудования учувствует в игре через сеть Интернет. Материальный выигрыш по устному заявлению получает в кассе оператора Интернет-кафе.
Согласно п.18 ст. 14 Федерального закона №244-ФЗ, игровой автомат-это игровое оборудование, используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом, без участия организатора азартных игр или его представителя.
Таким образом, проведенной проверкой установлено, что ИП Соловейчик А.Л. под видом Интернет-клуба осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр через всемирную сеть Интернет с использованием компьютерного оборудования, деятельность которых запрещена с 01.07.2009 в соответствии с требованиями Федерального закона №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
Согласно ч. З ст. 5 Федерального закона №244-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», запрещена.
Федеральным законом РФ №244-ФЗ от 29.12.2006 г., вступившим с 01.07.2009 установлены ограничения осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации, в частности игорные заведения могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, уставленным настоящим Федеральным законом (ч.4 ст.5); индивидуальные предприниматели не вправе выступать в качестве организаторов азартных игр.
Согласно и.5 ч.1. ст. З Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных nip, осуществляется в том числе, путем выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.
В соответствии с ч.9 ст. З Федерального закона №244-ФЗ, деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного указанным федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игровой зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009.
Таким образом, проверками, проведенными Азовской межрайонной прокуратурой совместно с сотрудниками ОВД по г. Азову и Азовскому району установлено, что предпринимательская деятельность ИП Соловейчик А.Л. по организации и проведению азартных игр путем доступа через всемирную сеть Интернет с помощью компьютерного оборудования, является незаконной, и соответственно подлежит прекращению.
Прокурор вправе в соответствии с ч.1 ст. 45 ГПК РФ обратится в суд с заявлением в защиту прав и законных интересов неопределенного круга лиц, а также интересов Российской Федерации.
Данное заявление предъявлено прокурором в защиту неопределенного круга лиц, исходя из следующего: Федеральным законом от 29.12.2006 года ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определяются правовые основы регулирования и ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.
Нарушение установленных законом ограничений затрагивает права неопределенного круга лиц.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 45 ГПК РФ, ст. ст. 131-134 ГПК РФ и ст.55 «О прокуратуре РФ», истец просит суд:
1. Признать деятельность ИП Соловейчик Л.А. по организации проведению азартных игр осуществляемую по адресу: <адрес>, незаконной.
2. Обязать ИП Соловейчик А.А., прекратить деятельность клуба «Интернет 24 часа» находящегося по адресу: <адрес>
3. Решение суда обратить к немедленному исполнению па основании ч.1 ст. 212 ГПК РФ т.к. замедление его исполнения может привести к значительному вреду для интересов неопределенного круга лиц ввиду прямого запрета в законе данной деятельности.
В судебном заседании старший помощник Прокурора Ленинского района г. Ростова-на-Дону Дмитриенко О.В. поддержала иск, просила су его удовлетворить, пояснив, что в ДД.ММ.ГГГГ оборудование было изъято, но это не свидетельствует о невозможности вновь организовывать азартные игры. Договор аренды не расторгнут, помещение в аренде до июля 2011г. ответчик принимает ставки (денежные средства), вносит на компьютерный счет (электронный кошелек), что позволяет осуществлять азартные игры посредством сети Интернет. В случае выигрыша ответчик выдает выигрыш.
Представитель ответчика адвокат Грицихин Я.В. иск не признал, пояснив, что ответчик принимает деньги в платежную систему, являясь агентом этой системы и по требованию гражданина и при наличии положительного баланса выдает деньги из платежной системы. Ответчик принимает деньги от гражданина виде взносов в платежную систему и обеспечивает доступ в Интернет. В настоящее время фактически деятельность в клубе не ведется. Оборудование изъято.
Им же представлен письменный отзыв:
Во-первых. Ограничению осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр посвящена ст. 5 ФЗ от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ».
Как указано в норме ч. 1 ст. 1 Закона эти ограничения устанавливаются в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.
Требования к организаторам азартных игр и к посетителям игорных заведений установлено в ст. 6 и ст. 7 Закона: организаторами азартных игр могут быть исключительно российские юридические лица, учредителями (участниками) которых не являются Россия, ее субъекты и муниципальные образования и чистые активы которых составляют не менее установленного размера; посетителями игорного могут быть лица, которые достигли возраста 18 лет и не нарушают установленных правил посещения игорного заведения. Общие требования к игорному заведению закреплены ст. 8 Закона: в игорном заведении должны быть выделены зона обслуживания участников азартных игр и служебная зона; для посетителей игорного заведения должна быть доступна информация о правовом регулировании деятельности игорного заведения; используемое игорное оборудование должно соответствовать установленным обязательным требованиям и находится в собственности организатора азартных игр; организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр; работники организатора азартных игр должны быть старше 18 лет; технологически заложенный процент выигрыша каждого игрового автомата не может составлять менее чем 90 %.
Деятельность по организации и проведению азартных игр включает в себя осуществление одновременно следующих действий, содержание которых регламентировано законом:
-заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр;
-организацию заключения основанных на риске соглашений о выигрыше между двумя и более участниками азартной игры;
-создание игорного заведения (казино, зала игровых автоматов, букмекерской конторы, тотализатора) и руководство его деятельностью;
-разработка правил азартных игр либо утверждение уже существующих правил проведения азартных игр;
-выплата выигрышей по результатам проведения азартных игр в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ и утверждёнными правилами проведения азартных игр.
Отсутствие одного из указанных обстоятельств свидетельствует о том, что осуществляемая деятельность не является деятельностью по организации и проведению азартных игр.
В соответствии со ст. 56 ГПК Российской Федерации каждая сторона должна доказать те обстоятельства на которые ссылается как на обоснование своих требований и возражений.
Следовательно на истце лежит обязанность доказать следующие существенные для дела обстоятельства:
1. Возникновение у ответчика статуса организатора азартных игр.
2. Заключение ответчиком основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр.
3. Организацию именно ИП Соловейчиком А.А. заключений основанных на риске соглашений о выигрыше между двумя и более участниками азартной игры.
4. Создание ИН Соловейчиком А.Л. игорного заведения (казино, зала игровых автоматов, букмекерской конторы, тотализатора) и руководство его деятельностью.
5. Разработку ИП Соловейчиком А.А. правил азартных игр либо утверждение уже существующих правил проведения азартных игр.
6. Что оборудование ответчика является игровым.
Из представленных суду материалов проверки невозможно определить правила посещения Интернет клуба, выделение в нём зоны обслуживания участников азартных игр и служебной зоны; наличие (отсутствие) и существо информации о правовом регулировании деятельности Интернет-клуба; кем разработаны правила игр; что используемое оборудование является игровым, соответствует установленным обязательным требованиям и находится в собственности ответчика.
Кроме этого, на отсутствие правовых оснований для удовлетворения требований Заявителя также указывают следующие обстоятельства дела. Пунктом 6 ст. 4 Закона № 244-ФЗ определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
Поскольку организация и проведение азартных игр с субъективной стороны возможны только в виде сознательной, целенаправленной деятельности, то в рассматриваемой ситуации Заявитель обязан представить суду доказательства того, что деятельность ИП Соловейчика Л.А. по предоставлению доступа пользователям к ресурсу Системы расчетов и сети Интернет одновременно является деятельностью по организации и проведению азартных игр в смысле, придаваемом названному понятию нормами Закона № 244-ФЗ.
Пользователи платежно-расчетной системы самостоятельно распоряжаются электронными средствами, находящимися на их балансе в системе.
При этом ИП Соловейчик А.А. лишен возможности каким-либо образом воздействовать на состояние баланса, поскольку его функции (Субагента), по существу, ограничиваются функциями оператора, обеспечивающего с помощью принадлежащего ему стандартного компьютерного оборудования доступ пользователей в систему, а также ввод наличных денег в систему и выплату денег из системы при их наличии на балансе.
Расходование электронных денег осуществляется пользователями платежно-расчетной системы по их собственному усмотрению на различные нужды.
Таким образом, ИП Соловейчиком А.А. осуществляется субагентская деятельность по приему и выдаче платежей клиентам Системы расчетов UNIT-CASH с помощью оборудования, подключенного к сети Интернет. Данный вид деятельности регулируется главой 52 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Указанная деятельность осуществляется посредством стандартного компьютерного оборудования.
ИП Соловейчик А.А. не имеет возможности воздействовать на баланс клиента-посетителя, не регулирует никакие вопросы по распоряжению денежными средствами клиентов в платежной системе и на других сайтах сети Интернет. Клиент распоряжается своими средствами самостоятельно.
Никаких заключений о выигрыше в арендованном ИП Соловейчиком А.А. помещении не происходит, ИП Соловейчик А.А. не принимает ставок, никаких правил об азартных играх не устанавливает. Никакого игрового программного продукта в эксплуатируемом оборудовании не содержит. При доступе клиента к ресурсу, предоставляемому иностранным Принципалом никаких азартных игр на платежном терминале самообслуживания не происходит.
Обязанностью ИП Соловейчика А.А. по договору является обязательная выдача денежных средств клиенту, если последний пожелает получить деньги со своего положительного баланса в Системе расчетов. ИП Соловейчик А.А. также не обязан и даже не имеет такого права в соответствии с действующим законодательством о защите персональных данных и информации, содержащей коммерческую тайну клиента, каким-либо образом контролировать с помощью какого ресурса в сети Интернет клиент пополнил свой баланс или от какого физического или юридического лица клиентом могут быть получены дополнительные средства в Системе расчетов.
Обязанность Субагента, ИП Соловейчика А.А. - незамедлительно выдать тот остаток, который подтверждает Система расчетов.
Во-вторых. Решение суда должно быть исполнимым. Доказательства наличия возможности ограничения ответчиком доступа к сайтам Интернет-казино истцом суду не представлено, ограничение доступа к определенным сайтам сети Интернет возможно только с сервера, который не находится в распоряжении ответчика, ответчик является только посредником в отношениях между владельцем системы UNIT-CASH и потребителем информационных ресурсов.
В соответствии с действующим федеральным законодательством запрещается деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи.
При этом требования федерального законодательства по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет и средств связи распространяются только в отношении организаторов азартных игр, имеющих Интернет-ресурсы (серверы) на территории Российской Федерации. В связи с чем деятельность, осуществляемая через всемирную сеть Интернет, не зависимо от ее вида, не считается проводимой на территории Российской Федерации, если сервер находится вне территории Российской Федерации, то есть на территории иностранных государств.
Ресурсы и сайты, которыми пользуются клиенты интерактивного клуба ответчика в целях использования и реализации электронных денег являются информационными, зарегистрированы за пределами Российской Федерации. Доказательств обратного суду не представлено.
Клиент, пользуясь услугами в интерактивном клубе вправе воспользоваться «электронной оплатой» на приобретение товара (либо предоставление услуг), что не противоречит требованиям ст. 497 ГК РФ, 26.1 Закона «О защите прав потребителей» в части дистанционного (электронного) способа расчёта за покупку товара.
В-третьих. Российское законодательство не содержит запретительных норм, препятствующих деятельности компьютерных клубов (интернет-кафе), позволяющих доступ к платным ресурсам международной сети Интернет.
Интернет не обладает организованным единством, не является собственностью ни одной из стран мира, не создан как международная организация. Интернет не имеет собственного обособленного имущества, используемые в нем материальные и информационные ресурсы принадлежат на праве собственности различным субъектам (каналы связи телекоммуникационным компаниям; аппаратное и программное обеспечение работы магистральных сетей - провайдерам; компьютеры - самим пользователям). Интернет не способен нести какие-либо самостоятельные права и обязанности, так как за каждым возникающим при работе в Интернете правоотношением стоит конкретный правоспособный субъект. При подключении пользователи к сети его контрагентом выступает провайдер, при покупке через Сеть товаров (услуг) - соответствующая организация-продавец, при производстве платежа по сделке через Сеть - платежная система. Во всех возникающих правоотношениях их объекты, а, следовательно, объем и характер ответственности взаимодействующих субъектов совершенно различны.
Потребители услуг в глобальной сети Интернет самостоятельно определяют и выбирают необходимые им ресурсы, следовательно, граждане, в том числе клиенты Интерактивного клуба несут персональную ответственность в случае нарушения ими законодательства в стране нахождения.
Таким образом, инициатива воспользоваться Интернет-ресурсами по выходу клиентов в информационные сайты иностранных государств, где имеются различные сайты, в том числе игровые исходит не от ИП Соловейчика А.А., а от самих посетителей Интерактивного клуба, которые ими пользуются и являются потребителями этих ресурсов.
Следовательно. ИП Соловейчик А.А. может оказывать только консультативные услуги по выходу в Интернет, но не является участником либо организаторами азартных игр.
В-четвертых. В соответствии с частью 3 ст. 16 Закона № 244-ФЗ от 29 декабря 2006 года контроль за соблюдением организаторами азартных игр установленных частями 1 и 2 настоящей статьи требований осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах.
Часть 6 названного закона предусматривает, что деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 настоящей статьи, должна быть прекращена до 01 июля 2007 года. При этом органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе принять до 01 июля 2007 года решение о запрете, начиная с указанного периода, на территории субъекта Российской Федерации (за исключением игорных зон) деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений).
В соответствии с Инструкцией о порядке проведения Федеральной налоговой службой проверки технического состояния игрового оборудования и соблюдения организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям, утвержденной приказом Минфина РФ от 08.11.2007 года № 100н, установлен порядок осуществления Федеральной налоговой службой непосредственно и (или) через свои территориальные органы проверок технического состояния игрового оборудования и контроля за соблюдением организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям.
В случае выявлении в результате проведения проверки в рамках обеспечения исполнения положения, предусмотренного частью 6 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, нарушений требований, установленных частью 1 и 2 статьи 16 указанного закон, руководителем налогового органа по месту постановки на учет организатора азартных игр выносится предписание об устранении выявленных нарушений: о прекращении деятельности всех игорных заведений (структурных подразделений) организатора азартных игр, не соответствующих требований, установленным частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона; об устранении иных нарушений.
В предписании также указывается на необходимость подачи в налоговый орган (по месту регистрации объектов налогообложения игорного бизнеса) заявлений о регистрации изменений (уменьшения) количества объектов налогообложения.
В случае невыполнения в срок предписания налогового органа об устранении нарушений законодательства должностными лицами налогового органа составляются протоколы об административном правонарушении по признакам части 1 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Таким образом, из содержания вышеприведенных нормативно-правовых актов следует, что вопросы, связанные с контролем за соблюдением законодательства по организации и проведению азартных игр, в том числе, о прекращении деятельности игорных заведении, относятся к компетенции налоговых органов.
Закон № 244-ФЗ не предусматривает возможность прекращения деятельности игорных заведений по заявлению прокурора в судебном порядке.
В соответствии с ч. 2 ст. 21 Федерального закона «О прокуратуре РФ» при осуществлении надзора за исполнением законов органы прокуратуры не подменяют иные государственные органы.
В соответствии с ч. 1 ст. 45 ГПК РФ прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, неопределенного круга лиц или интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований. В соответствии с приказом Генерального Прокурора РФ от 02.12.2003 года № 51 «Об обеспечении участия прокуроров в гражданском судопроизводстве» предусмотрено, что в исковом заявлении, предъявляемом в защиту интересов Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований или в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного крута лиц, необходимо указывать, в чем конкретно заключаются их интересы, какое право нарушено, а также ссылаться на закон или иной нормативный правовой акт, предусматривающие способы защиты этих интересов.
Между тем, прокурор не указал, в защиту каких прав и законных интересов неопределенного круга лиц им заявлен иск, а также не указал закон или иной нормативный правовой акт, которым предусмотрен такой способ защиты нарушенных прав и интересов неопределенного круга лиц как признание незаконной деятельности и ее прекращение. При изложенных обстоятельствах, правовых оснований удовлетворения требований истца установить невозможно, в иске надлежит отказать.
Ответчик в суд не явился. О дате и месте судебного заседания извещен. Сведений об уважительности причин неявки суду не сообщил, не просил о рассмотрении делав его отсутствии. Дело рассмотрено в порядке ст. 167 ГПК РФ.
Выслушав объяснения лиц, участвующих в деле и рассмотрев материалы дела суд находит исковые требования обоснованными и правомерными и следовательно - подлежащими удовлетворению, по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 45 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации прокурор имеет право обратиться в суд с подобным заявлением в защиту РФ и неопределенного круга лиц. Осуществление проверки на соблюдение законодательства при организации и проведению азартных игр имело место на основании полномочий, предоставленных статьями 21, 22 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации»,
Заявленный предмет спора связан с правоотношениями, регулируемыми Федеральным законом от 29.12.2006 года № 244-ФЗ, Федеральным законом от 07.07.2003 N 126-ФЗ (ред. от 27.07.2010) "О связи" ГК РФ, Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 №87.
В суде нашло свое подтверждение, что ответчик в нарушении ФЗ № 244 и, исходя из системного толкования указанных норм права, вне пределов игорной зоны и, не являясь юридическим лицом, без лицензии фактически являлся организатором проведения азартных игр на дату 21.12.2010г. с использованием компьютерного оборудования для выхода в сеть Интернет и платежно-расчетной системы.
ИП Соловейчик А.А. в арендуемом помещение автовокзала г. Азова, находящимся по адресу: <адрес>, организована в Интернет-клубе незаконная деятельность по организации и проведению азартных игр.
Это подтверждается достаточной совокупностью письменных доказательств в деле, непосредственно исследованных в судебном заседании.
Установлено, что ответчик арендует указанное помещение как индивидуальный предприниматель для Интернет-кафе. Имеет субагенский договор № по которому ответчик-субагент обязуется по поручению агента в интересах ПРИНЦИПААЛА UNIT-CASH (платежная расчетная система), владельца порта № совершать действия: безвозмездно предоставлять клиентам доступ в систему; осуществляет действия по приему депозитов от клиентов; производит перечисления денежных средств клиентов; производит вывод денежных средств, имеющихся на балансе клиента в системе. Данные действия субагент осуществляет за вознаграждение агента.
Согласно материалам проверки ИП Соловейчик А.Л. под видом Интернет-клуба фактически осуществлял на указанную дату организацию проведения азартных игр через всемирную сеть Интернет с использованием компьютерного оборудования.
Это запрещено с 01.07.2009 в соответствии с требованиями Федерального закона №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». Согласно ч. 3 ст. 5 Федерального закона №244-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», запрещена.
Согласно акту проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от ДД.ММ.ГГГГ, представитель общественности Трегубов А.А. ДД.ММ.ГГГГ примерно в 19ч. 20 мин. зашел в помещение Интернет-клуба, находящееся по адресу: <адрес>. Обратился к оператору клуба с просьбой зачислить на «электронный кошелек» денежные средства в сумме 300 (триста) рублей для осуществления игры через Интернет. Оператор клуба зачислил денежные средства в сумме 300 (триста) рублей после чего, Трегубов Л.Л. подошел к Интернет-терминалу и начал играть. Денежные средства им были проиграны.
Согласно письменному объяснению в ходе проверки Трегубова А.А.: ДД.ММ.ГГГГ он прогуливался по <адрес>, к нему подошли сотрудники милиции, предложили ему принять участие в OРМ « проверочная закупка». Согласившись на данное предложение, он зашел в помещение Интернет-клуба и обратился к оператору клуба с просьбой зачислить на счет в компьютер 300 рублей с целью поиграть в игру. Оператор принял от него данную сумму и выставил ее на компьютере как 300 условных единиц. Он проиграл данную сумму, поле чего в помещение зашли сотрудники милиции и объявили о проведении проверочной закупки.
Из материалов дела следует, что в процессе игры, игрок (клиент) может наблюдать на рабочем столе количество оставшихся у него электронных денег («электронный кошелек»), в последствии, в случае выигрыша, игрок может получить деньги у кассира Интернет-кафе, а может рискнуть и сыграть еще. В ходе проведения проверки установлено, что для удобства посетителей на «рабочих столах» компьютеров оператором уже заранее выведены пиктограммы, с помощью которых осуществляется доступ на сайты азартных игр. Кроме того, оператор Интернет-кафе в устной форме предоставляет игрокам информацию об Интернет - адресах «виртуальных казино».
Можно согласиться с позицией истца, что ИП Соловейчик А.А. предоставляя посетителям Интернет-клуба услуги по перечислению электронных денег, информацию об Интернет-адресах «виртуальных казино», формирует интерес у посетителей кафе интерес к азартным играм через всемирную сеть Интернет. Действия игрока по оплате денежной суммы, с целью выхода на сайты «виртуальных казино» и действия организатора Интернет-кафе по предоставлению ему таких электронных услуг, действия по информированию посетителей об Интернет-адресах «виртуальных казино» можно расценивать, как достигнутое между участником азартной игры и ее организатором соглашение, основанное на риске о выигрыше по правилам, установленным организатором азартной игры. В дальнейшем игрок с помощью компьютерного оборудования учувствует в игре через сеть Интернет. Материальный выигрыш по устному обращению получает в кассе оператора Интернет-кафе.
Все это свидетельствует, что ответчик фактически под видом Интернет-клуба (кафе) организовал проведение азартных игр с использованием компьютерного оборудования для выхода в сеть Интернет и UNIT-CASH (платежная расчетная система).
Статьей 364 НК РФ и п.1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ определено понятие «азартная игра» - основанное па риске соглашение о выигрыше, заключенное с двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой, либо организатором азартной игры по правилам, установленным организатором игры.
В соответствии со статьей 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006г. № 244-ФЗ выигрыш - это денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры (пункт 4); игровой автомат - это оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18).
Согласно части 2 статьи 9 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006г. № 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области и Краснодарского края.
В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.
Исходя из системного толкования норм Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006г. № 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.
В ходе проведенной проверки выявлено, что предпринимателем осуществляется деятельность по проведению и организации азартных игр в отсутствие разрешения (лицензии) на осуществление указанного вида деятельности.
Установлено, что на момент проверки у ИП Соловейчик А.А. лицензия на оказание телематических услуг отсутствовала. В соответствии с.ч.1 ст. 29 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ (ред. от 27.07.2010) "О связи" деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия). Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются. Пунктом 16 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 №87, в данный перечень включены телематические услуги связи. В соответствии с положением раздела XVI данного Перечня, обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю доступа к информационным системам информационно-телекоммуникционных сетей, в том числе к сети Интернет, относится к лицензионным условиям осуществления деятельности в области оказания услуг телематических услуг связи.
Статьей 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08 августа 2001 № 128-ФЗ определено понятие «лицензионные требования и условия» как совокупность предусмотренных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. Согласно статье 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08 августа 2001г. № 128-ФЗ к лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, на осуществление которых на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с данным законом. В силу подпункта 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08 августа 2001 № 128-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию.
На основании части 2 статьи 20 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006г. № 244-ФЗ подпункт 77 пункта 1 статьи 17 названного Закона утратил силу с 30 июня 2009 года. Между тем, согласно части 1 статьи 13 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006г. № 244-ФЗ разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.
При таких обстоятельствах требования истца суд оценивает как правомерные и обоснованные.
Что касается доводов стороны ответчика в отзыве и в объяснениях в суде, су полагает, что они не обоснованы. Речь идет о том, что ответчик фактически организовал незаконное проведение азартных игр. Компьютерное оборудование в силу ФЗ № 244 не является игровым автоматом и в этом случае указанный закон правовом образом регулирует установленный порядок государственное регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр, согласно которому фактическая деятельность ответчика не может быть признана законной. В рассматриваемом случае речь идет о вопросах факта и права. Весь комплекс услуг ответчика клиенту свидетельствует о незаконности деятельности ответчика. И в этом случая доступ к платным ресурсам сети Интернет – лишь часть организации проведения азартных игр со стороны ответчика.
Организация проведения азартных игр нарушает права и законные интересы граждан, посягает на нравственность и может создавать угрозу причинения гражданам вреда. В случае установления опасности причинения какого-либо вреда, указанная деятельность может быть прекращена в соответствии с п. 1 ст. 1065 ГК РФ, согласно которому опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность.
Таким образом, действия предпринимателя, не имеющего разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр, но фактически осуществляющего такой вид деятельности незаконна и полежит прекращению.
То обстоятельство, что оборудование изъято и фактически указанная деятельность уже не осуществляется на день рассмотрения дела в суде, - не влияет на вышеуказанные выводы суда.
Что касается требований истца о том, что решение суда следует обратить к немедленному исполнению на основании ч.1 ст. 212 ГПК РФ, т.к. замедление его исполнения может привести к значительному вреду для интересов неопределенного круга лиц ввиду прямого запрета в законе данной деятельности, - суд полагает, что особых обстоятельств для этого в рассматриваемом случае не имеется.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 194-199 ГПК РФ, суд
РЕШИЛ:
Иск Азовского межрайонного прокурора в интересах: Российской Федерации и неопределенного круга лиц к ИП Соловейчик А.А. о признании организации проведения азартных игр незаконной и об обязании прекратить деятельность клуба «Интернет 24 часа» по проведению азартных игр, - удовлетворить.
Признать деятельность ИП Соловейчик А.А. по организации проведения азартных игр по адресу: <адрес>, - незаконной.
Обязать ИП Соловейчик А.А. прекратить деятельность клуба «Интернет 24 часа» по проведению азартных игр по адресу: <адрес>.
На решение может быть подана кассационная жалоба в Ростовский областной суд через Ленинский районный суд г. Ростова-на-Дону в течение 10 дней со дня принятия решения судом в окончательной форме.
Решение в окончательной форме изготовлено ДД.ММ.ГГГГ
Судья Сачков А.Н.