Дело № 2-1548/2011

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

г.Кемерово 19 сентября 2011 года

Ленинский районный суд г.Кемерово в составе председательствующего судьи Сапрыкиной Т.В., при секретаре Ивановой Т.А., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Буш О.С. к ООО «Альпина» о признании незаконными приказов о наложении дисциплинарных взысканий, об изменении формулировки увольнения, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, возмещении морального вреда,

УСТАНОВИЛ:

Буш О.С. обратилась в суд с иском к ООО «Альпина» о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, возмещении морального вреда. Свои требования мотивирует тем, что 26.10.2010 года между ней и ответчиком был заключен трудовой договор №305, согласно которому она была принята на работу в обособленное подразделение ООО «Альпина» в г.Кемерово на должность торгового представителя. Приказом № 90 от 18.05.2011 года она была уволена на основании ст.81 ч.1 п.5 ТК РФ, то есть за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание. Считает увольнение незаконным, так как на нее, за все время работы, администрацией ООО «Альпина» не было наложено ни одного дисциплинарного взыскания. Просит восстановить ее на работе в должности торгового представителя в обособленном подразделении ООО «Альпина» в г.Кемерово; взыскать с ответчика заработную плату за время вынужденного прогула с 19.05.2011 года, компенсацию морального вреда в размере 100000 рублей, расходы на оплату услуг представителя в размере 15000 рублей.

В ходе рассмотрения дела истица изменила заявленные требования, просила признать незаконными и отменить приказ от № 86 от 17.05.2011 года о наложении на нее дисциплинарного взыскания в виде выговора, приказ от № 89 от 18.05.2011 года о наложении дисциплинарного взыскания в виде увольнения, приказ № 90 от 18.05.2011 года о расторжении трудового договора по п.5 ч.1 ст. 81 ТК РФ; признать ее уволенной из обособленного подразделения ООО «Альпина» в г.Кемерово по п.1 ч.1 ст.81 ТК РФ; обязать ООО «Альпина» изменить формулировку увольнения в ее трудовой книжке; взыскать с ответчика средний заработок за дни вынужденного прогула с 19.05.2011 года, компенсацию морального вреда в размере 100000 рублей, расходы на оплату услуг представителя в размере 15000 рублей.

Истица Буш О.С., извещенная о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом, в судебное заседание не явилась, просила рассмотреть дело в ее отсутствие (л.д.206).

Ранее в судебном заседании Буш О.С. исковые требования поддержала, суду пояснила, что 26.10.2010 года она была принята на работу в обособленное подразделение ООО «Альпина» в г.Кемерово на должность торгового представителя. Обособленное подразделение располагалось по адресу: .... Условиями трудового договора, заключенного с ответчиком, ей был установлен оклад в размере 4950 рублей, с выплатой надбавки в размере 30% от оклада и районного коэффициента. Помимо данной заработной платы ответчик ежемесячно производил доплату за выполнение плана продажи продукции, сбор дебиторской задолженности и открытие новых торговых точек. Режим работы предусматривал 40-часовую пятидневную рабочую неделю с двумя выходными днями – суббота и воскресенье. Заработная плата выплачивалась 2 раза в месяц по ведомостям. С марта 2011 года часть заработной платы перечислялась ответчиком на пластиковую карту, а оставшаяся часть выдавалась на руки. 19.05.2011 года она была уволена на основании ст.81 ч.1 п.5 ТК РФ за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей. С приказом об увольнении она ознакомлена не была. Представители ООО «Альпина» сообщили ей об увольнении в устной форме 19.05.2011 года и передали трудовую книжку с соответствующей записью. Считает увольнение незаконным, поскольку свои трудовые обязанности она исполняла надлежащим образом, дисциплинарных взысканий не имела.

В судебном заседании представитель истицы Терехов А.А., действующий на основании доверенности №5-3483 от 17.08.2011 года, требования Буш О.С. поддержал, суду пояснил, что 16.05.2011 года представителями ООО «Альпина» работникам обособленного подразделения было объявлено о том, что деятельность обособленного подразделения ООО «Альпина» в г.Кемерово прекращается. В связи с этим торговым представителям было поручено подготовить данные по клиентам, находящимся на их обслуживании. Буш О.С. указанное распоряжение выполнила и предоставила отчет 16.05.2011 года. 17.05.2011 года, придя на работу Буш О.С. обнаружила, что помещение офиса демонтируется, из кабинета выносится мебель и оргтехника. После чего представители ООО «Альпина» сообщили сотрудникам подразделения о том, что заработная плата за апрель 2011 года будет выплачена только в том случае, если работники напишут заявление об увольнении по собственному желанию. Буш О.С. попросила дать объяснения по поводу происходящего, на что истице повторно было предложено написать заявление об увольнении по собственному желанию. 17.05.2011 года Буш О.С. находилась на рабочем месте, вела по телефону переговоры с клиентами. Никаких объяснений с нее не требовали, с приказом о применении дисциплинарного взыскания не знакомили. Докладная о неисполнении распоряжения от 03.05.2011 года не соответствует действительности, поскольку сверка дебиторской задолженности Буш О.С. была проведена, акты сверки переданы бухгалтеру - операционисту Н. Считает, что дисциплинарные взыскания применены к истице незаконно, поскольку Буш О.С. свои должностные обязанности исполняла надлежащим образом. Приказы № 86 от 17.05.2011 года и № 89 от 18.05.2011 года истице не объявлялись и не вручались, объяснения по поводу допущенных дисциплинарных проступков от Буш О.С. не брались. О существовании данных приказов истице стало известно в ходе рассмотрения дела судом.

В судебном заседании представитель ответчика ООО «Альпина» Рогожин А.В., действующий на основании доверенности от 02.08.2011 года (л.д.52), исковые требования не признал, суду пояснил, что Буш О.С. была принята на работу в ООО «Альпина» 26.10.2010 года на должность торгового представителя в обособленное подразделение ответчика в г.Кемерово. По условиям заключенного с истицей трудового договора Буш О.С. был установлен оклад в 4950,00 рублей с выплатой надбавки в размере 30% от оклада и районного коэффициента. Дополнительные выплаты локальными нормативными актами ООО «Альпина» не предусмотрены. На основании приказа директора ООО «Альпина» №9 от 06.05.2011 года, в период с 11.05.2011 года по 20.05.2011 года, комиссией ответчика проводилась проверка хозяйственной деятельности обособленного подразделения ООО «Альпина» в г.Кемерово. В ходе проверки было выявлено, что 16.05.2011 года торговые представители, в том числе Буш О.С., не выезжали на торговые точки, с покупателями общались только по телефону, а 17.05.2011 года и 18.05.2011 года вообще не вели работы с покупателями. В нарушение должностной инструкции, торговые представители находились в офисе подразделения. 17.05.2011 года комиссией был составлен акт о том, что Буш О.С., находясь по адресу: ..., отказалась выполнять свои должностные обязанности, а именно выехать на торговую точку с целью размещения заказов и контроля дебиторской задолженности, составить отчет о выполненной 16.05.2011 года работе. В тот же день Буш О.С. было предложено дать письменное объяснения, однако истица от дачи объяснений отказалась. 17.05.2011 года Ф., входящим в состав комиссии, на имя директора ООО «Альпина» была направлена докладная о неисполнении Буш О.С. трудовых обязанностей. На основании данной докладной был издан №86 от 17.05.2011 года о наложении на Буш О.С. дисциплинарного взыскания в виде выговора. В тот же день Буш О.С. была ознакомлена с приказом, однако от подписи отказалась. 18.05.2011 года комиссией был составлен акт о том, что Буш О.С. отказалась исполнить п.5 распоряжения директора ООО «Альпина» от 03.05.2011 года о проведении сверки дебиторской задолженности с клиентами, находящимися на ее обслуживании. По данному факту 18.05.2011 года главным бухгалтером В. в адрес директора ООО «Альпина» была направлена докладная. Дать объяснения Буш О.С. отказалась. Приказом №89 от 18.05.2011 года за неисполнение распоряжения от 03.05.2011 года на Буш О.С. наложено дисциплинарное взыскание в виде увольнения. Приказ был объявлен Буш О.С. 18.05.2011 года, однако ознакомиться с данным приказом под роспись истица отказалась. Приказом № 90 от 18.05.2011 года трудовой договор с Буш О.С. был расторгнут и истица была уволена за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей на основании ст.81 ч.1 п.5 ТК РФ. С данным приказом Буш О.С. ознакомиться также отказалась. Считает, что увольнение Буш О.С. является законным.

Заслушав сторон, свидетелей, изучив письменные материалы дела, суд считает, что исковые требования Буш О.С. подлежат удовлетворению частично по следующим основаниям.

Судом установлено, что 26.10.2010 года между ООО «Альпина» и Буш О.С. был заключен трудовой договор № 303, согласно которому истица была принята на работу в обособленное подразделение ООО «Альпина» в г.Кемерово на должность торгового представителя с окладом 4950,00 рублей в месяц, с выплатой надбавки к заработной плате в размере 30% и районного коэффициента. Указанные обстоятельства подтверждаются трудовым договором (л.д.74-77), приказом о приеме на работу № 196 от 26.10.2010 года (л.д.69), личной карточкой работника (л.д.67-68).

Как следует из должностной инструкции работника ООО «Альпина», торговый представитель обязан: регулярно посещать каждого клиента с целью размещения заказа на очередную поставку и отслеживания остатков товара; контролировать отправку заказа в торговую точку в установленные сроки, по объему реализации продукции, номенклатуре; следить за состоянием дебиторской задолженности по своим клиентам и своевременно сообщать руководству о возможных задержках оплат, а так же других факторов, влияющих на платежеспособность клиента; посещать за отчетный период все торговые точки в районе ответственности; вести поиск новых клиентов и заключать с ними договоры поставки; поддерживать в актуальном состоянии сведения базы данных: контактных лиц и их руководства, особенности торговых точек, точные адреса, телефоны, режимы работы; составлять ежедневные, еженедельные, ежемесячные отчеты о проделанной работе и др. (л.д.70-72).

Согласно приказа директора ООО «Альпина» от 01.09.2008 года, куратором обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово назначен Л. (л.д.83).

Согласно докладной записки от 04.05.2011 года, составленной Л. на имя директора ООО «Альпина», обособленным подразделением ООО «Альпина» г.Кемерово периодически не выполняются планы продаж, не ведется работа с покупателями по реализации безалкогольных напитков и пива, что приводит к снижению выручки, повышению расходов и убытков. Торговые представители обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово не сдают ежедневные отчеты о проделанной работе. В связи с чем просит провести в обособленном подразделении проверку на предмет выполнения сотрудниками обособленного подразделения должностных обязанностей (л.д.84-85).

Приказом директора ООО «Альпина» №9 от 06.05.2011 года назначена комиссия в составе: бухгалтера материальной группы А., бухгалтера расчетной группы Я., юрисконсульта Ф., которой поручено провести проверку хозяйственной деятельности обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово (л.д.86).

Как следует из отчета о командировке от 23.05.2011 года, подписанного А., Я., Ф., 16.05.2011 года торговые представители, в том числе Буш О.С., не выезжали на торговые точки, со всеми покупателями общались только по телефону. 17 и 18 мая 2011 года вовсе не велось никакой работы с покупателями, Буш О.С. до конца рабочего дня находились в офисном помещении (л.д.87).

Согласно акта от 17.05.2011 года, составленного А., Я., Ф., торговый представитель обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово Буш О.С., находясь по адресу: ..., отказалась исполнять свои должностные обязанности, а именно: выезжать в торговые точки с целью размещения заказа, снятия остатков товара и контроля дебиторской задолженности; составить и предоставить отчет о проделанной работе за 16.05.2011 года (л.д.88).

Как следует из акта от 17.05.2011 года, торговый представитель ООО «Альпина» г.Кемерово Буш О.С. отказалась давать письменные пояснения по поводу невыполнения должностных обязанностей 17.05.2011 года (л.д.89).

Как следует из докладной записки юрисконсульта Ф., направленной в адрес директора ООО «Альпина» 17.05.2011 года, работники обособленного подразделения, в том числе Буш О.С., отказываются продолжать исполнять свои должностные обязанности, ссылаясь на то, что подразделение закрывается. Просит рассмотреть вопрос об увольнении данных работников (л.д.58).

Приказом №86 от 17.05.2011 года в связи с отказом торгового представителя обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово Буш О.С. исполнять свои должностные обязанности, на истицу наложено дисциплинарное взыскание в виде выговора. В качестве основания указана докладная записка Ф. от 17.05.2011 года (л.д.66).

Из служебной записки Буш О.С., направленной в адрес директора ООО «Альпина», усматривается, что истица просит предоставить фронт работы, а именно поставить конкретные цели и задачи в письменной форме. В удовлетворении требования истицы Ф. было отказано связи с наложением на нее дисциплинарного взыскания на основании приказа №86 от 17.05.2011 года (л.д.130).

Согласно акта от 17.05.2011 года, составленного Ф., А., Я., приказ №86 от 17.05.2011 года о наложении дисциплинарного взыскания в виде выговора был объявлен Буш О.С. 17.05.2011 года в 16.45 часов в кабинете обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово, ознакомиться с данным приказом под роспись истица отказалась (л.д.65).

Согласно распоряжения директора ООО «Альпина» от 03.05.2011 года, торговым представителям обособленного подразделения ООО «Альпина» в г.Кемерово поручено провести сверку в срок до 18.05.2011 года. Буш О.С. ознакомлена с распоряжением 03.05.2011 года, о чем имеется ее подпись (л.д.59-60).

Согласно акта от 18.05.2011 года, составленного А., Я., Ф., торговый представитель ООО «Альпина» г.Кемерово Буш О.С. отказалась выполнять п.5 распоряжения директора ООО «Альпина» от 03.05.2011 года. Буш О.С. сдала акт сверки по дебиторской задолженности только с покупателем ИП М., по многооборотной таре акты сверок не сданы (л.д.90).

Как следует из докладной записки главного бухгалтера ООО «Альпина» В. от 18.05.2011 года, направленной в адрес директора ООО «Альпина», торговым представителем ООО «Альпина» г.Кемерово Буш О.С. не исполнен п.5 распоряжения директора ООО «Альпина» от 03.05.2011 года о проведении сверки дебиторской задолженности. К 18.05.2011 года Буш О.С. не представлены акты сверки дебиторской задолженности по 49 клиентам, находящимся на ее обслуживании (л.д. 91-93).

Согласно акта от 18.05.2011 года, Буш О.С. отказалась давать письменные пояснения по неисполнению распоряжения директора ООО «Альпина» от 03.05.2011 года (л.д.94).

Приказом №89 от 18.05.2011 года в связи с отказом торгового представителя обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово Буш О.С. исполнять распоряжение от 03.05.2011 года, на истицу наложено дисциплинарное взыскание в виде увольнения (л.д.64).

Согласно акта от 18.05.2011 года, составленного Ф., А., Я., приказ №89 от 18.05.2011 года о наложении дисциплинарного взыскания в виде увольнения был объявлен Буш О.С. 18.05.2011 года в 15.00 часов в кабинете обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово, ознакомиться с данным приказом под роспись истица отказалась (л.д.63).

Приказом №90 от 18.05.2011 года трудовой договор с Буш О.С. был расторгнут, истица уволена за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей на основании ст.81 ч.1 п.5 ТК РФ. В качестве основания увольнения указаны приказы о наложении дисциплинарного взыскания от 17.05.2011 года и от 18.05.2011 года (л.д.62).

Согласно акта от 18.05.2011 года, составленного Ф., А., Я., приказ № 90 от 18.05.2011 года о прекращении трудового договора был объявлен Буш О.С. 18.05.2011 года в 15.05 часов в кабинете обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово, ознакомиться с данным приказом под роспись истица отказалась (л.д.61).

Свидетель У. в судебном заседании пояснил, что с сентября 2010 года по май 2011 года он работал в обособленном подразделении ООО «Альпина» в г.Кемерово руководителем торгового отдела. Буш О.С. работала в этом же подразделении торговым представителем, находилась у него в подчинении. В должностные обязанности торгового представителя входили: поиск клиентов, получение заявок, работа с дебиторской задолженностью, работа с клиентами, подписание актов сверок. Работа Буш О.С. заключалась в том, что утром она выезжала на торговые точки, которые находились в городах Кемеровской области, а вечером возвращалась в офис и отчитывалась перед свидетелем о проделанной за день работе. Буш О.С. выполняла планы и поставленные задачи в срок, нареканий и замечаний к ее работе не было. 16.05.2011 года в 09.00 часов всех работников обособленного подразделения представители администрации ООО «Альпина» пригласили в офис, где объявили, что подразделение прекращает свою деятельность. После чего работникам было предложено написать заявления об увольнении по собственному желанию. Вечером этого же дня представители ООО «Альпина» сообщили о том, что выплата заработной платы за апрель 2011 года будет произведена только после того, как работники напишут заявление об увольнении по собственному желанию. 16.05.2011 года весь коллектив подразделения, в том числе и Буш О.С., находились в офисе. Буш О.С. созванивалась с клиентами, собирала заявки. Отчет о проделанной работе за 16.05.2011 года Буш О.С. не предоставляла, т.к. в этом не было необходимости. 17.05.2011 года, когда сотрудники подразделения пришли на работу, мебель на рабочих местах была разобрана, офисная техника вынесена. 17.05.2011 года Буш О.С. находилась на работе весь день. Она написала на имя директора ООО «Альпина» служебную записку с просьбой предоставить фронт работы. В этот день администрация ООО «Альпина» от Буш О.С. никаких объяснений не требовала. 18.05.2011 года Буш О.С. была ознакомлена с приказом об увольнении. При этом, каких-либо объяснений ответчик от истицы так же не требовал. Распоряжение директора ООО «Альпина» о проведении сверки дебиторской задолженности было принято 03.05.2011 года. Буш О.С. провела сверку дебиторской задолженности с большей частью клиентов. С остальными сверка не была проведена в связи с увольнением. Как руководитель торгового отдела, он занимался начислением заработной платы торговым представителям обособленного подразделения. В начале каждого месяца от ООО «Альпина» поступал план выработки. В зависимости от выполнения данного плана торговым представителями производилась доплата, распределение которой осуществлял свидетель. В среднем заработная плата Буш О.С. составляла 20000-26000 рублей в месяц. Заработная плата выплачивалась по ведомостям. После января 2011 года часть заработной платы перечислялась на банковские карты работников, а часть выплачивалась по ведомостям, которые хранились у З.

Свидетель З.в судебном заседании пояснила, что она работала в обособленном подразделении ООО «Альпина» в г.Кемерово с 25.05.2010 года по 17.05.2011 года в должности начальника обособленного подразделения. Буш О.С. работала торговым представителем по северу Кузбасса. Дисциплинарных взысканий истица не имела. В мае 2011 года ответчиком проводилась проверка деятельности структурного подразделения ООО «Альпина» в г.Кемерово. 16.05.2011 года представителем ООО «Альпина» сотрудникам подразделения было объявлено о том, что структурное подразделение ликвидируется. Всем сотрудникам было предложено написать заявление об увольнении по собственному желанию. При этом было сказано, что заработную плату получат только те работники, которые напишут заявление. 16.05.2011 года Буш О.С. находилась в офисе, созванивалась с клиентами, собирала заявки. На торговые точки она не выезжала, т.к. ей не были выданы деньги на бензин. 17.05.2011 года в офисе структурного подразделения были разобраны шкафы, вывезена оргтехника. В этот день Буш О.С. вновь не поехала на торговые точки, т.к. корпоративная связь была отключена, товар для реализации отсутствовал. В адрес директора ООО «Альпина» торговыми представителями была направлена служебная записка с просьбой предоставить фронт работы, то есть обеспечить товаром. 17.05.2011 года Буш О.С. занималась подготовкой информации по клиентской базе. 18.05.2011 года сотрудники подразделения так же находились в офисе, поскольку товара, подлежащего реализации торговыми представителями, по прежнему не было, каких-либо поручений от руководства не поступало. Вечером Буш О.С. был объявлен приказ об увольнении, при этом дать объяснения по факту неисполнения трудовых обязанностей представители ООО «Альпина» Буш О.С. не предлагали. Заработная плата в обособленном подразделении ООО «Альпина» в г.Кемерово выплачивалась по двум ведомостям. Официальная заработная плата начислялась в головном офисе ООО «Альпина». Начислением неофициальной заработной платы занимался У., свидетель осуществляла выдачу заработной платы работникам подразделения. Оригиналы платежных ведомостей она направляла в ООО «Альпина», копии этих ведомостей оставались в обособленном подразделении, поскольку свидетель являлась материально-ответственным лицом. На момент увольнения у свидетеля осталась часть платежных ведомостей, которые представлены в суд.

Свидетель Н. в судебном заседании пояснила, что с июня 2010 года по 02.06.2011 года она работала в обособленном подразделении ООО «Альпина» в г. Кемерово в должности оператора. Буш О.С. работала торговым представителем подразделения. В мае 2011 года комиссией ООО «Альпина» проводилась проверка деятельности обособленного подразделения. 16.05.2011 года представители ООО «Альпина» сообщили работникам о прекращении деятельности структурного подразделения и предложили написать заявление об увольнении по собственному желанию, при этом сказали о том, что заработная плата за апрель 2011 года будет выплачена только после того, как будут написаны заявления об увольнении. 16.05.2011 года и 17.05.2011 года Буш О.С. находилась в офисе целый день, потому что у нее не было денежных средств на бензин, чтобы поехать на торговые точки. Сверки дебиторской задолженности проводились торговыми представителями каждый месяц. Акты сверок должны были сдаваться торговыми представителями свидетелю в срок до 20 числа месяца, после чего она направляла эти акты в ООО «Альпина». В мае 2011 года дополнительных распоряжений по актам сверки от работодателя не поступало. По состоянию на 18.05.2011 года Буш О.С. было составлено более половины актов сверок. Никаких претензий к работе Буш О.С. не было, дисциплинарным взысканиям она не подвергалась. Заработная плата торговых представителей составляла 20000-250000 рублей в месяц.

Свидетель А. в судебном заседании пояснила, что она работает бухгалтером материальной группы ООО «Альпина». С 11.05.2011 года по 20.05.2011 года по распоряжению директора ООО «Альпина» проводилась проверка деятельности обособленного подразделения ООО «Альпина» в г.Кемерово, свидетель входила в состав комиссии. Работу Буш О.С. проверяла Р., которая также являлась членом комиссии. В ходе проверки было установлено, что Буш О.С. не выполнила распоряжение директора ООО «Альпина» от 03.05.2011 года о проведении сверки дебиторской задолженности, поскольку истицей был составлен только один акт сверки, тогда как на ее обслуживании находилось около 40 клиентов. 17.05.2011 года истице было предложено дать объяснения по поводу отсутствия актов сверок. Буш О.С. предоставить объяснения отказалась. Кроме того, с 16.05.2011 года по 18.05.2011 года Буш О.С. целый день находилась в офисе, на торговые точки не выезжала. От Буш О.С. было истребовано объяснение по поводу отказа от работы, от дачи пояснений истица отказалась. По данным фактам на имя руководителя ООО «Альпина» была составлена докладная записка. О ликвидации обособленного подразделения работникам подразделения никто не сообщал, написать заявление по собственному желанию не предлагал. Деятельность структурного подразделения ООО «Альпина» в г.Кемерово была прекращена в июне 2011 года.

Согласно ст.56 ГПК РФ, каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений.

Согласно ст.81 ч.1 п.5 ТК РФ, трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях: неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

Как разъяснил Пленум Верховного суда РФ в постановлении от 17.03.2004 года N2 (в ред.от 28.09.2010 года) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", по делам о восстановлении на работе лиц, уволенных по пункту 5 части первой статьи 81 Кодекса, на ответчике лежит обязанность представить доказательства, свидетельствующие о том, что совершенное работником нарушение, явившееся поводом к увольнению, в действительности имело место и могло являться основанием для расторжения трудового договора; работодателем были соблюдены предусмотренные частями третьей и четвертой статьи 193 ТК РФ сроки для применения дисциплинарного взыскания (п.34 Постановления).

Пунктом 35 названного Постановления предусмотрено, что при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по пункту 5 части первой статьи 81 Кодекса, или об оспаривании дисциплинарного взыскания следует учитывать, что неисполнением работником без уважительных причин является неисполнение трудовых обязанностей или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (нарушение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов работодателя, технических правил и т.п.).

На основании изложенного, суд считает, что ответчиком представлено недостаточно доказательств, свидетельствующих о виновном неисполнении Буш О.С. трудовых обязанностей. В судебном заседании установлено, что поводом к применению к истице дисциплинарного взыскания в виде выговора, наложенного приказом № 86 от 17.05.2011 года, явился отказ истицы выезжать в торговые точки и предоставить отчет о проделанной работе за 16.05.2011 года. Вместе с тем, как следует из должностной инструкции торгового представителя ООО «Альпина», в ней предусмотрена обязанность работника регулярно посещать каждого клиента с целью размещения заказа на очередную поставку и отслеживания остатков товара, а так же обязанность посетить все торговые точки за отчетный период. Обязанности ежедневного посещения работником торговых точек, в должностной инструкции не содержится. Кроме того, как пояснили в судебном заседании свидетели З., Н., причиной того, что 16.05.2011 года и 17.05.2011 года Буш О.С. не выезжала на торговые точки, явилось непредоставление работодателем денежных средств на бензин и отсутствие товара на складе. Показания свидетелей подтверждаются служебной запиской Буш О.С., направленной в адрес работодателя. Указанные обстоятельства ответчиком не опровергнуты, иные доказательства, с достоверностью свидетельствующие о совершении Буш О.С. дисциплинарного проступка, суду не представлены.

Кроме того, суд считает, что ООО «Альпина» нарушен порядок применения дисциплинарного взыскания в виде выговора.

Согласно ст. 139 абз.1,6 ТК РФ, до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт. Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.

Как следует из представленных ответчиком актов от 17.05.2011 года, Буш О.С. давать письменные пояснения по поводу невыполнения должностных обязанностей 17.05.2011 года, а так же ознакомиться под роспись с приказом №86 от 17.05.2011 года о наложении дисциплинарного взыскания в виде выговора отказалась.

Указанные обстоятельства были опровергнуты в судебном заседании свидетелями У., З., Н., которые пояснили, что 17.05.2011 года никаких объяснений по поводу неисполнения трудовых обязанностей представители ООО «Альпина» от Буш О.С. не требовали, приказа о наложении дисциплинарного взыскания ей не объявляли. У суда нет оснований не доверять показаниям свидетелей, поскольку они последовательны, непротиворечивы, согласуются между собой и с показаниями истицы. При таких обстоятельствах, учитывая, что 17.05.2011 года свидетели в течение всего дня находились в служебном помещении обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово, суд считает, что содержащиеся в актах сведения являются недостоверными.

На основании изложенного, применение к Буш О.С. дисциплинарного взыскания в виде выговора нельзя признать законным. В связи с чем суд полагает правильным отменить приказ № 86 от 17.05.2011 года о наложении на Буш О.С. дисциплинарного взыскания в виде выговора.

Кроме того, поскольку в судебном заседании установлено, что дисциплинарное взыскание в виде выговора наложено на Буш О.С. с нарушением закона, суд считает, что у ответчика отсутствовали основания для увольнения истицы за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей.

На основании изложенного, приказы № 89 от 18.05.2011 года о наложении на Буш О.С. дисциплинарного взыскания в виде увольнения и № 90 от 18.05.2011 года о расторжении трудового договора с истицей по п.5 ч.1 ст. 81 ТК РФ следует признать незаконными и подлежащими отмене.

Согласно ст.394 абз.1,7 ТК РФ, в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, то дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом. В случае, когда к моменту вынесения указанного решения работник после оспариваемого увольнения вступил в трудовые отношения с другим работодателем, дата увольнения должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у этого работодателя.

Согласно п.60 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 17.03.2004 года N2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", работник, уволенный без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения, подлежит восстановлению на прежней работе. При невозможности восстановления его на прежней работе вследствие ликвидации организации суд признает увольнение незаконным, обязывает ликвидационную комиссию или орган, принявший решение о ликвидации организации, выплатить ему средний заработок за все время вынужденного прогула. Одновременно суд признает работника уволенным по пункту 1 части первой статьи 81 ТК РФ в связи с ликвидацией организации.

Как следует из ответа УФНС России по Кемеровской области, согласно данным Единого государственного реестра налогоплательщиков Кемеровской области в г.Кемерово по адресу: ... в период с 17.07.2008 года по 27.06.2011 года на налоговом учете состояло обособленное подразделение ООО «Альпина». Снято с налогового учета 27.06.2011 года в связи с прекращением деятельности организации через свое обособленное подразделение (л.д.28)

На основании изложенного, учитывая, что Буш О.С. была уволена из обособленного подразделения ООО «Альпина» г.Кемерово без законного основания, принимая во внимание, что обособленное подразделение ответчика ликвидировано, суд полагает правильным признать Буш О.С. уволенной по ст. 81 ч.1 п.1 ТК РФ, изменить формулировку основания увольнения на увольнение в связи с ликвидацией организации, изменить дату увольнения на 19.09.2011 года.

Согласно ст.234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате: незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу.

Согласно ст.394 абз.8 ТК РФ если неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке препятствовала поступлению работника на другую работу, то суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

Как следует письма ООО «Атлантис», в июне 2011 года Буш О.С. обращалась ООО «Атлантис» с целью трудоустройства на должность менеджера по продажам. В трудоустройстве было отказано по причине увольнения с предыдущего места работы по п.5 ч.1 ст.81 ТК РФ за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей (л.д.207).

Согласно письма ИП К., в начале июня 2011 года Буш О.С. обращалась с просьбой о трудоустройстве на должность кладовщика. Поскольку Буш О.С. была уволена с предыдущего места работы – обособленного подразделения ООО «Альпина» в г.Кемерово по п.5 ч.1 ст.81 ТК РФ за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, а должность кладовщика связана с приемом, хранением и отпуском материальных ценностей, в приеме на работу ей было отказано (л.д.208).

На основании изложенного, учитывая, что в результате увольнения Буш О.С. была незаконно лишена возможности трудиться, с ООО «Альпина» в пользу истицы подлежит взысканию средний заработок за время вынужденного прогула с 19.05.2011 года по 19.09.2011 года.

При исчислении среднего заработка за время вынужденного прогула, суд принимает во внимание следующие обстоятельства.

Согласно ст.139 абз.1-3 ТК РФ, для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

По условиям трудового договора, заключенного с истицей, при приеме на работу Буш О.С. был установлен оклад 4950,00 рублей в месяц, при этом предусматривалась выплата надбавки к заработной плате в размере 30% и районного коэффициента. Из пояснений свидетелей У., З., Н. в судебном заседании следует, что помимо выплаты официальной заработной платы, ООО «Альпина» ежемесячно производило доплаты за выполнение торговыми представителями подразделения плана выработки.

Согласно представленным ответчиком расчетным листкам, а так же платежным ведомостям, за период с октября 2010 года по апрель 2011 года Буш О.С. было выплачено: октябрь 2010 года – 1364,54 рублей; ноябрь2010 года – 6942,00 рублей, декабрь 2010 года – 6943,00 рублей, январь 2011 года – 7072,00 рублей, февраль 2011 года – 7073,00 рублей, март 2011 года – 1980,00 рублей (л.д.96-103,115-129,214).

Как следует из выписок по лицевому счету, заработная плата, перечисленная Буш О.С. на пластиковую карту, составила: март 2011 года – 5092,00 рублей, апрель 2011 года – 7073,00 рублей (л.д.165-167).

В судебное заседание стороной истца были представлены платежные ведомости за период с декабря 2010 года по апрель 2011 года, согласно которым Буш О.С. выплачено: декабрь 2010 года – 7462,25 рублей, январь 2011 года – 3000,00 рублей, февраль 2011 года – 11384,10 рублей, март 2011 года - 13449,50 рублей, апрель 2011 года – 3000 рублей (л.д. 188-202).

В судебном заседании свидетель З. подтвердила факт составления данных ведомостей, а так же факт выдачи по ним заработной платы сотрудникам обособленного подразделения.

При таких обстоятельствах, учитывая, что ведомости представлены в форме надлежащим образом заверенных копий, достоверность данных документов, как письменных доказательств по делу, у суда не вызывает сомнений. В связи с чем суд полагает правильным учесть выплаченные по указанным ведомостям суммы при исчислении среднего заработка за время вынужденного прогула.

Согласно табелям учета рабочего времени, Буш О.С. фактически отработано: в октябре 2010 года - 4 дня, в ноябре 2010 год - 21 день, в декабре 2010 года - 23 дня, в январе 2011 года - 15дней, в феврале 2011 года - 19 дней, в марте 2011 года - 22 дня, в апреле 2011 года - 21 день (л.д. 143-164).

На основании изложенного, исходя из фактически начисленной Буш О.С. заработной платы и фактически отработанного истицей времени, суд полагает правильным взыскать с ООО «Альпина» в пользу Буш О.С. средний заработок за время вынужденного прогула в размере 57611,84 рублей.

Расчет среднего заработка за время вынужденного прогула:

1364,54 + 6942,00 + 6943,00+7072,00+7073,00 +1980,00 + 5092,00+ 7073,00 + 7462,25 + 3000,00 + 11384,10 + 13449,50 + 3000 = 81835,39 рублей – фактически начисленная заработная плата;

4 + 21+ 23+ 15+19+22+ 21 = 125 дней – фактически отработанное время;

81835,39: 125 дней = 654,68 рублей - среднедневной заработок.

654,68 рублей х 88 рабочих дней (с 19.05.2011 года по 19.09.2011 года) = 57611,84 рублей.

Согласно ст.237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Согласно ст.394 абз. 9 ТК РФ, в случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.

Поскольку Буш О.С. была уволена без законного основания, в результате чего истице причинены нравственные страдания, с ответчика подлежит взысканию моральный вред.

При определении размера компенсации морального вреда суд, с учетом степени и характера причиненных истице нравственных страданий, степени вины работодателя, а так же требований разумности и справедливости, полагает возможным взыскать с ООО «Альпина» в пользу Буш О.С. денежную компенсацию морального вреда в размере 3000 рублей.

Согласно ст.100 п.1 ГПК РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах.

Как следует из договора об оказании юридических услуг от 26.05.2011 года, года (л.д.16-17), а так же расписки (л.д.18), расходы Буш О.С. на оплату услуг представителя составили 15000 рублей.

На основании изложенного, с учетом конкретных обстоятельств дела и занятости представителя в судебных заседаниях, суд считает возможным взыскать с ООО «Альпина» в пользу Буш О.С. в возмещение расходов на оплату услуг представителя 10000 рублей, находя их разумными.

В соответствие со ст. 103 ГПК РФ с ООО «Альпина» подлежит взысканию госпошлина в доход федерального бюджета в сумме 5928,36 рублей.

Руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования Буш О.С. к ООО «Альпина» удовлетворить частично.

Признать незаконными и отменить приказ №86 от 17.05.2011 года о наложении дисциплинарного взыскания в виде выговора, приказ № 89 от 18.05.2011 года о наложении дисциплинарного взыскания в виде увольнения, приказ № 90 от 18.05.2011 года о расторжении трудового договора по ст.81 ч.1 п.5 ТК РФ.

Признать Буш О.С. уволенной по ст.81 ч.1 п.1 ТК РФ.

Изменить формулировку основания увольнения Буш О.С. со ст.81 ч.1 п.5 ТК РФ на ст.81 ч.1 п.1 ТК РФ - расторжение трудового договора в связи с ликвидацией организации, изменить дату увольнения на 19.09.2011 года.

Взыскать с ООО «Альпина» в пользу Буш О.С. средний заработок за время вынужденного прогула в размере 57611,84 рублей, компенсацию морального вреда в размере 3000 рублей, расходы на услуги представителя в размере 10000 рублей, всего в сумме 70611,84 рублей.

Взыскать с ООО «Альпина» государственную пошлину в доход федерального бюджета в размере 5928,36 рублей.

В остальной части иска Буш О.С. отказать.

Решение может быть обжаловано в Кемеровский областной суд в течение 10 дней со дня принятия решения в окончательной форме.

Председательствующий: Сапрыкина Т.В.

Мотивированное решение изготовлено 23.09.2011 года.